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〔변호사모의 2025년 제3차 민사법 제1문의 7〕
명의신탁과 주택임대차보호법이 만난 뒤 마지막에 민사소송법(기판력·소의 이익)으로 끝나는 3단 구성의 문항입니다. 설문 1이 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다.
기초사실
공사대금조로 분양받은 아파트를 丙 명의로
설문 1○甲은 乙재건축조합이 재건축사업으로 신축하는 Y아파트를 시공하면서 공사대금조로 신축아파트 1채를 분양받기로 하였는데, 직접 분양계약을 체결하기 어려워 丙의 승낙을 받아 Y아파트 1004호를 분양받아 2017. 1.경 丙 명의로 소유권이전등기를 마쳤다.
○丁은 2018. 1.경 丙으로부터 1004호를 임차한 후 주택임대차보호법 제3조 제1항의 대항요건을 갖추고 계약을 갱신하여 왔다.
○丁은 2023. 6.경 임대차계약을 적법하게 해지하고 丙을 상대로 임대차보증금반환청구소송을 제기하여 승소하였고 그 판결이 확정되었다.
○甲은 2024. 1.경 乙·丙을 상대로 소를 제기하여, 「甲과 丙이 계약명의신탁약정을 체결하였고 乙도 이를 알고 있었으므로 丙 명의의 소유권이전등기는 무효」라는 주장이 받아들여져 丙에 대한 이전등기 말소, 乙에 대한 이전등기 이행을 명하는 판결이 확정되었다. 甲은 2024. 11.경 위 확정판결에 따라 丙 명의 등기를 말소하고 매매를 원인으로 자기 명의의 소유권이전등기를 마쳤다.
후소의 구도
丁의 甲에 대한 보증금반환청구와 甲의 두 항변
설문 1○丁은 2025. 2. 5. 甲이 임차주택의 양수인이라고 주장하면서 甲을 상대로 임대차보증금반환청구의 소를 제기하였다.
○이에 대하여 甲은 ❶ 무효인 명의신탁약정에 기한 소유권이전등기를 말소하여 임차주택의 등기명의를 회복한 것은 임차주택의 양수라고 볼 수 없으므로 丁의 청구는 기각되어야 한다고 주장한다.
○나아가 ❷ 설령 임대인 지위의 승계가 인정된다고 하더라도 전소 확정판결의 기판력이 甲에게 미치므로 丁의 소는 권리보호의 이익이 없어 각하되어야 한다고 주장한다.
항변 ❷는 스스로 「나에게 기판력이 미친다」고 인정하는 주장입니다 — 승계를 부정하는 ❶과 서로 모순되는 예비적 주장이라는 점도 눈여겨볼 만합니다.
제1문의 7
문 제
배점 합계 25점1
검토 대상25점법원이 선고할 판결
법원은 어떠한 판결(각하, 기각, 인용, 일부 인용)을 선고하여야 하는가.
출처: 2025년 제3차 변호사시험 모의시험 민사법 사례형 제1문의 7(법학전문대학원협의회). 사실관계는 『민법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다.
사례형 · 임대인 지위 승계와 후소의 권리보호이익 · 설문 1 (25점)
〔변호사모의 2025년 제3차 민사법 제1문의 7〕 - 설문 1.
1
당사자 관계도
2025. 2. 5. 후소등기명의가 丙에서 甲으로 돌아오는 과정과 임차인의 지위를 나란히 놓으면 「양수인」 여부가 왜 문제인지 보인다.
소유권의 이전설문 1의 검토 대상무효인 명의신탁의 경로
2
날짜의 계산
붉은 표시 = 결론을 정하는 날짜2017. 1.경
丙 명의로 1004호 소유권이전등기 — 매도인 악의의 계약명의신탁→ 제4조 제1항·제2항 본문으로 약정과 물권변동이 모두 무효, 소유권은 乙조합에 유보
2018. 1.경
丁이 丙으로부터 1004호를 임차하고 대항요건을 갖춤 제3자→ 등기부상 소유자 丙을 임대인으로 믿고 새로운 이해관계를 맺었다
2023. 6.경
丁이 적법하게 해지하고 丙을 상대로 보증금반환청구 — 승소 확정 전소→ 보증금을 받지 못하였으므로 주임법 제4조 제2항으로 임대차관계 존속이 의제된다
2024. 1.경
甲이 乙·丙을 상대로 제소 — 丙 등기 말소, 乙의 이전등기를 명하는 판결 확정
2024. 11.경
丙 명의 등기 말소 · 매매를 원인으로 甲 명의 소유권이전등기 승계→ 전소 변론종결 뒤의 일이다 — 기판력 확장의 전제가 된다
2025. 2. 5.
丁이 甲을 상대로 보증금반환청구의 소 제기 후소
3
검토의 틀
아홉 칸명의신탁의 유형丙이 분양계약 당사자 → 계약명의신탁 · 乙조합 악의
丙 명의 등기제4조 ② 본문 — 무효 (소유권은 乙조합에 유보)
丁의 지위대항요건 갖춘 임차인 = 제4조 ③의 제3자
甲의 지위등기명의를 회복한 신탁자도 「양수인」
채무의 이전면책적 인수 — 丙의 보증금반환채무는 소멸
기판력甲 = 변론종결 후의 승계인 (민소법 제218조 ①)
원칙승계집행문으로 족하다 → 후소는 소의 이익 없음
예외승계를 충실히 심리했다면 각하할 수 없다
결 론항변 ❶·❷ 모두 배척 → 청구 인용
항변 ❷의 전제(기판력이 甲에게 미친다)는 옳다. 그럼에도 각하하지 않는 것은 「다시 승계집행문 부여의 소를 내라」고 하는 것이 같은 소송행위의 반복이기 때문이다.
4
설문 1의 쟁점 구조
법원은 어떠한 판결을 선고하여야 하는가 25점
쟁점 ①丁은 제4조 제3항의 제3자인가
전제 사실제3자란 수탁자가 물권자임을 기초로 직접 새로운 이해관계를 맺은 사람이다
전제 사실수탁자로부터 주택을 임차하여 대항요건을 갖춘 임차인이 여기에 해당한다
물음명의신탁 사실을 알았다면→ 묻지 않는다. 다만 대항요건을 갖추지 못한 임차인은 채권자에 불과해 보호되지 않는다
쟁점 ②등기명의를 회복한 甲도 「양수인」인가
전제 사실양수인은 취득원인을 묻지 않고 소유권을 승계취득한 자를 뜻한다
전제 사실보증금반환청구권 행사 당시의 소유자에게 채무를 지우려는 것이 제3조 제4항의 개정 취지다
물음항변 ❶은→ 부당하다. 무효인 등기를 말소하고 자기 명의로 회복한 실질적 출자자라는 사정만으로 양수인성이 부정되지 않는다
쟁점 ③甲은 변론종결 후의 승계인인가
전제 사실보증금반환채무는 소유권과 결합하여 일체로 이전되는 면책적 인수다
전제 사실甲의 등기(2024. 11.)는 전소 변론종결 뒤의 일이다
물음기판력이 미치는가→ 미친다(민소법 제218조 ①). 항변 ❷의 전제 자체는 옳다
쟁점 ④그런데도 각하할 수 없는 이유
전제 사실원칙적으로는 승계집행문을 받으면 되므로 같은 내용의 후소는 소의 이익이 없다
전제 사실그러나 승계 여부를 이미 충실히 심리하였다면 같은 소송행위의 반복을 강요하는 셈이 된다
물음결론은→ 청구인용이다. 각하가 아니라는 점, 그 이유가 소송경제와 당사자의 부담이라는 점을 함께 써야 한다
5
사실관계에 심어 둔 장치
a
「직접 분양계약을 체결하기 어려워 丙의 승낙을 받아」라고 썼다. 丙이 분양계약의 당사자가 되었다는 뜻이므로 계약명의신탁이다. 3자간 등기명의신탁으로 읽으면 제4조 제2항 단서의 검토 자체가 사라진다.
b
乙조합의 악의를 확정판결로 못 박았다. 단서가 닫히고 본문이 열린다. 丙 명의 등기가 무효이고 소유권이 조합에 유보된다는 전제가 다툼 없이 주어진 셈이다.
c
丁이 이미 丙을 상대로 승소 확정판결을 받아 두게 하였다. 기판력·집행력의 승계인 확장이라는 민사소송법 논점을 끌어들이기 위한 장치다. 이 사실이 없었다면 문제는 민법으로 끝난다.
d
甲의 등기 시점을 전소 확정 뒤인 2024. 11.로 잡았다. 「변론종결 후의 승계인」이 되려면 승계가 변론종결 뒤여야 한다. 날짜 순서 자체가 요건이다.
e
항변을 ❶과 ❷로 나누어 제시하였다. ❶은 승계를 부정하고 ❷는 승계를 전제한다. 서로 모순되는 예비적 주장이라는 점을 지적하면 답안이 날카로워진다.
f
결론을 네 가지 중에서 고르게 하였다. 「각하」라는 선택지를 눈앞에 두고도 인용으로 가야 한다. 원칙만 쓰고 각하로 끝내면 예외 법리를 모른 답안이 된다.
g
배점이 25점이다. 제3자 해당 여부 8점, 양수인 해당 여부 8점, 기판력과 소의 이익 9점 정도로 배분하면 균형이 맞는다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 임대인 지위 승계와 승계인에 대한 기판력 · 설문 1 (25점)
〔변호사모의 2025년 제3차 민사법 제1문의 7〕 - 설문 1. 리딩판례
이 문항은 2022년 대법원 판결 하나가 세 쟁점을 모두 담고 있습니다. 그 판결을 중심에 두고 공동임차인·적법한 임대권한에 관한 판결을 곁들였습니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고, 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약
쟁점별 핵심 법리
쟁점 ①·② · 승계
대항요건을 갖춘 임차인은 등기명의를 회복한 신탁자에게도 대항한다
매도인이 악의인 계약명의신탁에서 명의수탁자로부터 주택을 임차하여 인도와 주민등록을 마침으로써 대항요건을 갖춘 임차인은 부동산실명법 제4조 제3항의 제3자에 해당하므로, 명의수탁자의 등기가 말소됨으로써 등기명의를 회복하게 된 매도인 및 매도인으로부터 다시 소유권이전등기를 마친 명의신탁자에 대해 자신의 임차권을 대항할 수 있고, 그와 같이 소유권이전등기를 마친 명의신탁자는 주택임대차보호법 제3조 제4항에 따라 임대인의 지위를 승계한다.
2021다210720
쟁점 ③ · 기판력
양수인은 변론종결 후의 승계인이다
주택임대차보호법 제3조 제4항에 따라 임차주택의 양수인은 임대인의 지위를 승계한 것으로 보므로 임대차보증금 반환채무도 부동산의 소유권과 결합하여 일체로서 양수인에게 이전되고 양도인의 보증금반환채무는 소멸하는 것으로 해석되므로, 변론종결 후 임대부동산을 양수한 자는 민사소송법 제218조 제1항의 변론종결 후의 승계인에 해당한다.
2021다210720
쟁점 ④ · 소의 이익
이미 승계를 심리했다면 각하할 수 없다
승소확정판결을 받은 원고가 변론종결 후의 승계인에 대하여 강제집행을 하려면 승계집행문을 부여받으면 되므로 같은 내용의 이행을 다시 소구하는 것은 원칙적으로 권리보호이익이 없다. 그러나 양수인을 상대로 한 소에서 임대인 지위의 승계 여부에 관하여 상당한 정도의 공격방어와 심리가 진행되어 사실상 승계집행문 부여의 소가 제기된 때와 큰 차이가 없게 되었다면, 소의 이익이 없다고 섣불리 단정하여서는 안 된다.
2021다210720
계보
판례의 흐름
선고 순1995
95다22283
소유자 아닌 임대인과의
임대차도 적용
임대차도 적용
2021
2021다238650
공동임차인 1인의
대항력
대항력
2022
2021다210720
신탁자의 임대인 지위 승계
+ 승계인 기판력
+ 승계인 기판력
쟁점 ①~④
명의수탁자로부터 임차한 자 — 대항력·승계·기판력·소의 이익
부동산실명법 제4조 제3항 · 주택임대차보호법 제3조 · 민사소송법 제218조리딩대법원 2022. 3. 17. 선고 2021다210720 판결[임대차보증금]
[1] 매도인이 악의인 계약명의신탁에서 명의수탁자로부터 명의신탁의 목적물인 주택을 임차하여 주택 인도와 주민등록을 마침으로써 주택임대차보호법 제3조 제1항에 의한 대항요건을 갖춘 임차인은 ‘부동산 실권리자명의 등기에 관한 법률’ 제4조 제3항의 규정에 따라 명의신탁약정 및 그에 따른 물권변동의 무효를 대항할 수 없는 제3자에 해당하므로 명의수탁자의 소유권이전등기가 말소됨으로써 등기명의를 회복하게 된 매도인 및 매도인으로부터 다시 소유권이전등기를 마친 명의신탁자에 대해 자신의 임차권을 대항할 수 있고, 이 경우 임차인 보호를 위한 주택임대차보호법의 입법 목적 및 임차인이 보증금반환청구권을 행사하는 때의 임차주택 소유자로 하여금 임차보증금반환채무를 부담하게 함으로써 임차인을 두텁게 보호하고자 하는 주택임대차보호법 제3조 제4항의 개정 취지 등을 종합하면 위의 방법으로 소유권이전등기를 마친 명의신탁자는 주택임대차보호법 제3조 제4항에 따라 임대인의 지위를 승계한다. [2] 주택임대차보호법 제3조 제4항에 따라 임차주택의 양수인은 임대인의 지위를 승계한 것으로 보므로 임대차보증금 반환채무도 부동산의 소유권과 결합하여 일체로서 임대인의 지위를 승계한 양수인에게 이전되고 양도인의 보증금반환채무는 소멸하는 것으로 해석되므로, 변론종결 후 임대부동산을 양수한 자는 민사소송법 제218조 제1항의 변론종결 후의 승계인에 해당한다. 승계집행문은 그 승계가 법원에 명백한 사실이거나 증명서로 승계를 증명한 때에 한하여 내어 줄 수 있고(민사집행법 제31조 제1항), 승계를 증명할 수 없는 때에는 채권자가 승계집행문 부여의 소를 제기할 수 있다(제33조). 따라서 임차인이 임대인을 상대로 보증금반환의 승소확정판결을 받았으나 이후 주택 양수인을 상대로 이를 반환받고자 할 경우 승계가 명확하지 않거나 임대인 지위의 승계를 증명할 수 없는 때에는 임차인이 양수인을 상대로 승계집행문 부여의 소를 제기하여 승계집행문을 부여받음이 원칙이나, 이미 임차인이 양수인을 상대로 임대차보증금의 반환을 구하는 소를 제기하여 양수인과 사이에 임대인 지위의 승계 여부에 대해 상당한 정도의 공격방어 및 법원의 심리가 진행됨으로써 사실상 승계집행문 부여의 소가 제기되었을 때와 큰 차이가 없다면, 그럼에도 법원이 소의 이익이 없다는 이유로 후소를 각하하고 임차인으로 하여금 다시 승계집행문 부여의 소를 제기하도록 하는 것은 당사자들로 하여금 그동안의 노력과 시간을 무위로 돌리고 사실상 동일한 소송행위를 반복하도록 하는 것이어서 당사자들에게 가혹할 뿐만 아니라 신속한 분쟁해결이나 소송경제의 측면에서 타당하다고 보기 어려우므로 이와 같은 경우 소의 이익이 없다고 섣불리 단정하여서는 안 된다.
·매도인이 악의인 계약명의신탁에서 명의수탁자로부터 명의신탁의 목적물인 주택을 임차하여 인도와 주민등록을 마침으로써 주택임대차보호법 제3조 제1항의 대항요건을 갖춘 임차인은 부동산실명법 제4조 제3항의 「제3자」에 해당하므로, 명의수탁자의 소유권이전등기가 말소됨으로써 등기명의를 회복하게 된 매도인 및 매도인으로부터 다시 소유권이전등기를 마친 명의신탁자에 대해 자신의 임차권을 대항할 수 있다고 하였다.
·임차인 보호를 위한 주택임대차보호법의 입법 목적과, 임차인이 보증금반환청구권을 행사하는 때의 임차주택 소유자에게 보증금반환채무를 부담하게 하여 임차인을 두텁게 보호하려는 제3조 제4항의 개정 취지를 종합하면, 그러한 방법으로 소유권이전등기를 마친 명의신탁자는 제3조 제4항에 따라 임대인의 지위를 승계한다고 밝혔다.
·보증금반환채무는 소유권과 결합하여 일체로서 양수인에게 이전되고 양도인의 채무는 소멸하므로, 변론종결 후 임대부동산을 양수한 자는 민사소송법 제218조 제1항의 변론종결 후의 승계인에 해당한다고 하였다.
→丁은 2018. 1.경 丙으로부터 임차하고 대항요건을 갖추었으므로 제4조 제3항의 제3자다 — 甲의 항변 ❶은 이 판시로 곧바로 배척된다.
→甲은 2024. 11.경 자기 명의로 등기를 마친 「양수인」이므로 임대인의 지위를 승계하고, 丙의 보증금반환채무는 면책적으로 소멸한다.
→甲의 등기가 전소 변론종결 뒤이므로 甲에게 기판력과 집행력이 미친다 — 항변 ❷의 전제는 옳다. 그러나 이 판결은 그다음 단계에서 후소를 각하해서는 안 된다고 한다.
참조조문 [1] 부동산 실권리자명의 등기에 관한 법률 제4조, 주택임대차보호법 제3조 제1항, 제4항 / [2] 주택임대차보호법 제3조 제4항, 민사소송법 제218조 제1항, 민사집행법 제31조, 제33조 · 참조판례 [1] 대법원 2003. 8. 22. 선고 2003다12717 판결 / [2] 대법원 2002. 1. 30. 자 2001그35 결정
참고대법원 2021. 10. 28. 선고 2021다238650 판결[구상금등청구의소]
주택의 공동임차인 중 1인이라도 주택임대차보호법 제3조 제1항에서 정한 대항력 요건을 갖추게 되면 그 대항력은 임대차 전체에 미치므로, 임차 건물이 양도되는 경우 특별한 사정이 없는 한 공동임차인에 대한 보증금반환채무 전부가 임대인 지위를 승계한 양수인에게 이전되고 양도인의 채무는 소멸한다. 이러한 법리는 계약당사자 사이에 공동임차인의 임대차보증금 지분을 별도로 정한 경우에도 마찬가지이다. 공동임차인으로서 임대차계약을 체결한 것은 기본적으로 임대차계약에 따른 권리ㆍ의무를 함께하겠다는 것이고, 임대차보증금에 관한 지분을 정하여 그 지분에 따라 임대차보증금을 지급하거나 반환받기로 약정하였다고 하더라도 임대차계약 자체를 지분에 따라 분리하겠다는 것이라고 볼 수는 없다. 공동임차인 중 1인이 취득한 대항력이 임대차 전체에 미친다고 보더라도 주택임대차보호법에 따른 공시의 목적, 거래관행 등에 비추어 임대차계약을 전제로 법률행위를 하고자 하는 제3자의 권리가 침해된다고 볼 수도 없다.
·주택의 공동임차인 중 1인이라도 주택임대차보호법 제3조 제1항의 대항력 요건을 갖추면 대항력은 임대차 전체에 미치고, 임차 건물이 양도되면 보증금반환채무 전부가 임대인 지위를 승계한 양수인에게 이전되고 양도인의 채무는 소멸한다고 하였다.
→보증금반환채무의 이전이 면책적 인수라는 점을 다시 확인해 주는 판결이다.
→이 사안은 단독임차인이므로 공동임차인 법리 자체는 쓰이지 않지만, 「소유권과 결합한 일체적 이전」이라는 표현의 출처로 인용해 둘 만하다.
참조조문 주택임대차보호법 제3조 제1항
참고대법원 1995. 10. 12. 선고 95다22283 판결[전세금반환]
가. 주택임대차보호법 제4조 제1항은 같은 법 제10조의 취지에 비추어 보면 임차인의 보호를 위한 규정이라고 할 것이므로, 그 규정에 위반되는 당사자의 약정을 모두 무효라고 할 것은 아니고 그 규정에 위반하는 약정이라도 임차인에게 불리하지 아니한 것은 유효하다고 풀이함이 상당한바, 임대차 기간을 2년 미만으로 정한 임대차의 임차인이 스스로 그 약정 임대차 기간이 만료되었음을 이유로 임차보증금의 반환을 구할 수 있다. 나. 주택임대차보호법이 적용되는 임대차로서는, 반드시 임차인과 주택의 소유자인 임대인 사이에 임대차계약이 체결된 경우에 한정된다고 할 수는 없고, 나아가 주택의 소유자는 아니지만 주택에 관하여 적법하게 임대차계약을 체결할 수 있는 권한(적법한 임대 권한)을 가진 임대인과 사이에 임대차계약이 체결된 경우도 포함된다.
·주택임대차보호법이 적용되는 임대차는 반드시 임차인과 주택의 소유자인 임대인 사이에 체결된 경우에 한정되지 않고, 소유자는 아니지만 적법하게 임대차계약을 체결할 수 있는 권한을 가진 임대인과 체결된 경우도 포함된다고 하였다.
→丙은 소유자가 아니었지만 등기명의인으로서 임대차계약을 체결하였다. 주임법의 적용 자체가 부정되지 않는다는 점을 뒷받침한다.
→다만 이 사안의 정면 근거는 부동산실명법 제4조 제3항이다. 이 판결은 보강 자료의 자리에 둔다.
참조조문 가. 주택임대차보호법 제4조 제1항, 제10조 / 나. 주택임대차보호법 제3조 제1항, 민법 제618조 · 참조판례 대법원 1995.5.26. 선고 95다13258 판결, 1987.3.24. 선고 86다카164 판결, 1991.3.27. 선고 88다카30702 판결
조문
함께 볼 규정
주택임대차보호법 제3조 ①대항력 임대차는 그 등기가 없는 경우에도 임차인이 주택의 인도와 주민등록을 마친 때에는 그 다음 날부터 제삼자에 대하여 효력이 생긴다. 이 경우 전입신고를 한 때에 주민등록이 된 것으로 본다.
주택임대차보호법 제3조 ④임대인 지위의 승계 임차주택의 양수인(그 밖에 임대할 권리를 승계한 자를 포함한다)은 임대인의 지위를 승계한 것으로 본다.
주택임대차보호법 제4조 ②종료 후의 존속 의제 임대차기간이 끝난 경우에도 임차인이 보증금을 반환받을 때까지는 임대차관계가 존속되는 것으로 본다.
민사소송법 제218조 ①기판력의 주관적 범위 확정판결은 당사자, 변론을 종결한 뒤의 승계인(변론 없이 한 판결의 경우에는 판결을 선고한 뒤의 승계인) 또는 그를 위하여 청구의 목적물을 소지한 사람에 대하여 효력이 미친다.
민사집행법 제31조 ①승계집행문 집행문은 판결에 표시된 채권자의 승계인을 위하여 내어 주거나 판결에 표시된 채무자의 승계인에 대한 집행을 위하여 내어 줄 수 있다. 다만, 그 승계가 법원에 명백한 사실이거나, 증명서로 승계를 증명한 때에 한한다.
민사집행법 제33조집행문부여의 소 제30조제2항 및 제31조의 규정에 따라 필요한 증명을 할 수 없는 때에는 채권자는 집행문을 내어 달라는 소를 제1심 법원에 제기할 수 있다.
부동산실명법 제4조 ③제3자 보호 제1항 및 제2항의 무효는 제3자에게 대항하지 못한다.
제31조 제1항 단서는 승계가 「법원에 명백한 사실이거나 증명서로 증명된 때」에만 승계집행문을 내어 주도록 한다. 이 사안처럼 승계 여부가 다투어지는 경우에는 증명서만으로 되지 않아 제33조의 집행문부여의 소로 가야 하는데, 후소의 심리가 이미 그와 같은 실질을 갖추었다는 것이 결론의 근거다.
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 21. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
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