제4편 채권각론 - 사례 7 담보책임

7-4. 사례 : 〔변호사시험 제13회(2024) 민사법 제2문의 3〕 - 설문 1.
제4편 채권각론 - 사례 7 담보책임
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〔변호사시험 제13회(2024) 민사법 제2문의 3〕

11년 전에 산 땅을 파 보니 전 주인이 30년 전에 묻은 쓰레기가 나옵니다. 방해배제·하자담보·불법행위의 세 갈래 구제수단을 「오래되어 책임이 없다」는 乙의 항변과 함께 검토하는 문항입니다. 설문 1이 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다.
2024년도 시행 제13회 변호사시험 (법무부)
민사법
기초사실

甲이 乙에게서 X토지를 사고 11년 뒤 매립 쓰레기를 발견하다

설문 1
○甲은 건물 신축을 위해 2012. 3. 15. 乙로부터 X 토지를 6억 원에 매수하여 같은 해 4. 30. 이를 인도받고 소유권이전등기를 마쳤다.
○甲이 건물 신축을 미루다 2022. 9. 30. 건축허가를 받고 굴착공사를 개시하였는데, 2023. 8. 초순경 토지 1~4m 깊이에 건설폐토석·비닐·폐유·폐자재 등 각종 쓰레기가 매립된 사실을 발견하였다.
○이는 1995. 5.경 당시 소유자 乙이 매립한 것으로, 그 사이 오염물질과 토양이 뒤섞여 주변 토양까지 오염되었고 지하주차장을 마련하기 위해서는 토지 정화 처리가 필요한 상태이다.
○甲이 2023. 9. 1. 내용증명으로 쓰레기 발견 사실을 통지하자 乙은 ‘매립 혹은 인도한 때로부터 오랜 시간이 경과하여 책임이 없다’는 취지로 회신하였다. 甲은 2024. 1. 중 제소할 계획이다.

「인도 2012. 4. 30.」·「발견 2023. 8. 초순」·「매립 1995. 5.」·「제소 2024. 1.」 네 날짜가 세 구제수단의 기간 계산을 각각 다르게 만듭니다. 「토양과 뒤섞여」는 방해배제 쟁점의 표지입니다.

제 2 문의 3

문 제

배점 합계 30점
1
검토 대상30점세 구제수단의 인용가능성

甲은 乙에게 ❶ 소유권에 기한 방해배제를 구하는 방안, ❷ 하자담보책임이나 불법행위책임을 물어 손해배상을 구하는 방안을 고민하고 있다. 乙의 항변을 고려하여 각 구제수단의 인용가능성을 검토하시오.

※ 「토양환경보전법」 등 특별법은 고려하지 말 것

출처: 2024년도 시행 제13회 변호사시험 민사법 사례형 제2문의 3(법무부). 사실관계는 『민법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다.
사례형 · 매립 쓰레기에 대한 방해배제·하자담보·불법행위의 인용가능성 · 설문 1 (30점)

〔변호사시험 제13회(2024) 민사법 제2문의 3〕 - 설문 1.

❶ 방해배제
현재 방해 ✕
❷ 하자담보
10년 시효 완성
❸ 불법행위
시효 미완성
결론
❸만 인용
1

당사자 관계도

2024. 1. 제소 예정
甲매수인 · 현 소유자 · 2012. 4. 30. 인도2023. 8. 굴착 중 쓰레기 발견원고(예정)乙매도인 · 1995. 5. 매립자「오래되어 책임 없다」 — 시효 항변피고(예정)X토지지하 1~4m 쓰레기 · 토양과 혼재정화 처리 필요 → 손해의 현실화세 구제수단❶ 제214조 · ❷ 제580조 · ❸ 제750조각각 다른 관문과 다른 시계① 방해배제 · 하자담보 · 불법행위 — 인용가능성2012. 3. 15. 매수 · 4. 30. 인도·등기1995. 5. 소유자로서 매립같은 사실 · 세 가지 법적 구성
X토지에 일어난 일을 한 줄로 놓고 세 구제수단이 어느 점을 시계의 출발점으로 삼는지 표시하였다.
X토지乙 소유1995. 5. 쓰레기 매립가해행위일매매2012. 3. 15. 6억 원甲 인도·등기2012. 4. 30.하자담보 10년 시효 기산발견2023. 8. 초순 굴착 중손해 현실화 · 안 날제소2024. 1. 예정6월 제척기간 안17년 보유이행11년 방치5개월세 구제수단은 같은 사슬 위에서 서로 다른 점을 시계의 출발점으로 삼는다 — 하자담보는 「인도」, 불법행위는 「손해의 현실화」, 방해배제는 시계가 아니라 「현재 방해인가」를 묻는다
세 구제수단의 출발점·기간·항변 대조표.
구제수단근거출발점(사실관계)기간乙의 항변
❶ 방해배제제214조현재 방해인가 (기간 문제 아님)—과거 행위의 결과일 뿐
❷ 하자담보 손배제580조 ① · 제582조안 날 2023. 8. 초순 / 인도 2012. 4. 30.6월 제척 / 10년 소멸시효인도 후 오랜 시간 경과
❸ 불법행위 손배제750조 · 제766조안 날 2023. 8. 초순 / 손해 현실화 2023. 8. 초순3년 / 10년매립 후 오랜 시간 경과
표는 각 구제수단이 어느 날짜를 출발점으로 삼는지 사실관계에서 뽑아 정리한 것이다. 만료일 계산은 검토의 틀에서 한다.
매매 · 인도설문 1의 검토 대상법적 구성의 갈래
2

시간순 타임라인

붉은 표시 = 결론을 정하는 사실
1995. 5.경
당시 소유자 乙이 X토지 지하 1~4m에 건설폐토석·비닐·폐유·폐자재 등을 매립 가해행위
2012. 3. 15.
甲이 건물 신축을 위해 乙로부터 X토지를 6억 원에 매수 매매
2012. 4. 30.
인도 + 소유권이전등기 인도→ 하자담보 손해배상청구권의 10년 소멸시효 기산점
2022. 9. 30.
건축허가 · 굴착공사 개시
2023. 8. 초순
쓰레기 매립 사실 발견 — 토양과 뒤섞여 주변까지 오염, 정화 처리 필요 발견→ 하자를 안 날 · 손해가 현실화된 날
2023. 9. 1.
甲의 내용증명 통지 → 乙 「오랜 시간이 경과하여 책임 없다」 회신 항변
2024. 1.
甲의 제소 예정 설문 1
3

검토의 틀

일곱 칸
❶ 방해배제제214조의 「방해」= 현재 계속되는 침해 · 과거 행위의 결과(손해)는 ✕ → 토양과 혼재된 매립 쓰레기는 손해에 불과(2003다5917·2016다205540)
❷ 하자 여부폐기물 대량 매립·정화 필요 = 객관적 하자 · 甲 선의·무과실 · 정화비용 = 손해(2017다202050)
❷ 제척기간제582조 — 안 날(2023. 8. 초순)부터 6월 → 2024. 1. 제소는 안
❷ 소멸시효제162조 ① 10년이 병행 · 인도(2012. 4. 30.)부터 진행(2011다10266·2017다265389) → 말일 2022. 4. 30.(토) → 5. 1.(일) → 제161조로 5. 2. 경과 시 완성
❸ 불법행위폐기물을 매립·미처리 상태로 거래에 제공 = 거래 상대방에 대한 위법행위(2009다66549 전합)
❸ 단기 3년손해·가해자를 안 날 2023. 8. 초순 → 2024. 1. 미경과
❸ 장기 10년「불법행위를 한 날」= 손해가 현실적으로 발생한 날(97다36613) → 정화비용을 지출해야 하는 상황에 이른 2023. 8. 초순 → 미경과
같은 쓰레기라도 ❶은 「방해인가」, ❷는 「인도부터 10년」, ❸은 「현실화부터 10년」이 갈림길이다. 乙의 항변이 통하는 곳은 ❷뿐이다.
4

설문 1의 쟁점 구조

세 구제수단 가운데 무엇이 乙의 항변을 넘어 인용될 수 있는가 30점

쟁점 ①❶ 매립 쓰레기는 「현재의 방해」인가

전제 사실제214조의 방해배제는 현재 계속되는 침해의 원인을 제거하는 것이고, 종료된 행위의 결과 제거는 손해배상의 영역이다
전제 사실쓰레기가 28년 동안 토양과 뒤섞여 분리 곤란한 상태다
물음방해배제청구는→ 과거 매립의 결과인 손해에 불과하므로 인용될 수 없다(2003다5917·2016다205540)

쟁점 ②❷ 하자담보책임 — 하자는 있으나 시효는

전제 사실폐기물 대량 매립·정화 필요는 객관적 하자, 甲은 선의·무과실, 6월 제척기간(안 날 2023. 8.)도 지켰다
전제 사실그러나 하자담보 손해배상청구권에는 10년 소멸시효가 병행되고 인도(2012. 4. 30.)부터 진행한다
물음乙의 시효 항변은→ 2022. 5. 2. 경과로 완성(말일 토요일 → 제161조) → 인용될 수 없다(2011다10266·2017다265389)

쟁점 ③❸ 불법행위책임 — 성립과 시효

전제 사실폐기물을 매립하고 처리하지 않은 채 토지를 거래에 제공한 것은 거래 상대방에 대한 불법행위다(2009다66549 전합)
전제 사실장기시효의 「불법행위를 한 날」은 가해행위일이 아니라 손해가 현실적으로 발생한 날이다
물음3년·10년 시효는→ 안 날도 현실화한 날도 2023. 8. 초순이므로 모두 미경과 → 정화·처리비용 범위에서 인용
5

사실관계에 심어 둔 장치

a
쓰레기가 「오염물질과 토양이 뒤섞여」 있고 「주변 토양까지 오염」되었다고 적었다. 2016다205540의 사안 그대로다. 분리 가능한 이물질이라면 방해배제가 가능할 수도 있으나, 토양과 혼재된 상태는 과거 행위의 결과(손해)일 뿐이라는 구별을 적는다.
b
인도일을 「2012. 4. 30.」로 두었다. 10년 뒤 말일이 2022. 4. 30. 토요일이고 다음 날이 일요일이다. 제161조를 적용해 5. 2.의 경과로 시효가 완성된다는 날짜 계산까지 요구하는 장치다.
c
발견을 「2023. 8. 초순」, 제소를 「2024. 1.」로 두었다. 6월 제척기간(제582조)은 안에 들어오게, 하자담보의 10년 시효는 이미 지나게 만들어 「제척기간과 소멸시효의 병행」을 정면으로 묻는다.
d
매립을 「1995. 5.」로 멀리 두었다. 장기시효의 기산점을 가해행위일로 보면 진작 끝났고, 손해 현실화일로 보면 살아 있다. 97다36613·2009다66549의 기산점 법리가 결론을 가른다.
e
乙의 항변을 「매립 혹은 인도한 때로부터 오랜 시간이 경과」라고 두 갈래로 적었다. 「매립부터」는 불법행위 장기시효, 「인도부터」는 하자담보 소멸시효를 겨냥한 항변이다. 구제수단마다 항변의 성패가 다르다는 점을 대비시켜 쓰면 30점이 채워진다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 매립 쓰레기에 대한 방해배제·하자담보·불법행위의 인용가능성 · 설문 1 (30점)

〔변호사시험 제13회(2024) 민사법 제2문의 3〕 - 설문 1. 리딩판례

쓰레기 매립 토지에서 방해배제를 부정한 2003년·2019년 판결, 폐기물 매립을 객관적 하자로 본 2021년 판결과 하자담보 손해배상청구권에 10년 소멸시효가 병행된다고 한 2011년·2020년 판결, 폐기물 매립 토지의 유통을 불법행위로 본 2016년 전원합의체 판결이 세 구제수단의 축이고, 장기시효 기산점을 손해 현실화일로 본 1998년 판결이 마지막 관문입니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고, 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

❶ · 방해배제
토양과 혼재된 매립 쓰레기는 손해일 뿐 현재의 방해가 아니다
방해배제청구권은 현재 계속되는 침해의 원인을 제거하는 것이고, 지하에 매립된 쓰레기가 오랜 기간 주변 토양과 뒤섞여 분리하기 어렵게 혼재되었다면 이는 과거 위법한 매립행위의 결과로서 소유자가 입은 손해에 불과하여 방해배제청구를 할 수 없다.
2003다5917 · 2016다205540
❷ · 하자담보
객관적 하자 ○ — 그러나 10년 소멸시효가 인도 시부터 병행
토지에 폐기물이 매립되어 있는 것은 통상 갖출 것으로 기대되는 품질·상태를 갖추지 못한 하자이고, 하자담보에 기한 손해배상청구권에는 제582조의 제척기간 외에 제162조 제1항의 10년 소멸시효가 적용되며 매수인이 목적물을 인도받은 때부터 진행한다.
2017다202050 · 2011다10266 · 2017다265389
❸ · 불법행위
폐기물 매립 토지의 유통 = 불법행위 · 장기시효는 손해 현실화일부터
토지 소유자가 폐기물을 불법 매립하고 처리하지 않은 상태에서 토지를 거래에 제공하여 유통되게 하였다면 거래 상대방에 대한 불법행위가 성립하고, 「불법행위를 한 날」은 잠재적 손해가 현실화되었다고 볼 수 있는 때를 뜻한다.
2009다66549 전합 · 97다36613
계보

판례의 흐름

선고 순
1998
97다36613
「불법행위를 한 날」=
손해 현실화일
2003
2003다5917
매립 쓰레기는
손해 · 방해 ✕
2004
2002다51586
폐기물 은닉 매도 —
불완전이행 · 담보책임 경합
2011
2011다10266
하자담보 손배 —
10년 시효 병행
2016
2009다66549
폐기물 매립 토지
유통 = 불법행위
2019
2016다205540
토양 혼재 쓰레기 —
방해배제 ✕
2020
2017다265389
인도 시부터
10년 진행
2021
2017다202050
폐기물 매립 =
객관적 하자
❶

소유권에 기한 방해배제청구 — 「방해」와 「손해」의 구별

민법 제214조
리딩대법원 2019. 7. 10. 선고 2016다205540 판결[매립물제거등]
甲 지방자치단체가 30여 년 전 쓰레기매립지에 쓰레기를 매립하는 과정에서 매립지와 경계를 같이하는 인접 토지에 상당한 양의 쓰레기가 매립되었고, 그 후 인접 토지의 소유권을 취득한 乙이 토지를 굴착한 결과 지하 1.5∼4m 지점 사이에 비닐, 목재, 폐의류, 오니류, 건축폐기물 등 각종 생활쓰레기가 뒤섞여 혼합된 상태로 매립되어 있었고 주변 토양은 검게 오염되어 있었으며, 이에 乙이 甲 지방자치단체를 상대로 매립물제거 등을 구한 사안에서, 위 토지 지하에 매립된 생활쓰레기는 매립된 후 30년 이상 경과하였고, 그 사이 오니류와 각종 생활쓰레기가 주변 토양과 뒤섞여 토양을 오염시키고 토양과 사실상 분리하기 어려울 정도로 혼재되어 있다고 봄이 타당하며, 이러한 상태는 과거 甲 지방자치단체의 위법한 쓰레기매립행위로 인하여 생긴 결과로서 토지 소유자인 乙이 입은 손해에 불과할 뿐 생활쓰레기가 현재 乙의 소유권에 대하여 별도의 침해를 지속하고 있는 것이라고 볼 수 없으므로, 乙의 방해배제청구는 인용될 수 없는데도, 甲 지방자치단체가 토지 지하에 매립한 생활쓰레기가 현재도 계속 존재하는 이상 乙의 방해배제청구권이 인정된다고 본 원심판단에 법리오해의 잘못이 있다고 한 사례.
·지방자치단체가 30여 년 전 쓰레기매립지에 매립하는 과정에서 인접 토지에 상당한 양의 쓰레기가 매립되었고, 그 뒤 토지를 취득한 소유자가 굴착한 결과 지하 1.5~4m에 각종 생활쓰레기가 뒤섞인 채 매립되어 주변 토양이 오염된 사안에서, 매립 후 30년 이상 경과하여 쓰레기가 주변 토양과 뒤섞여 사실상 분리하기 어려울 정도로 혼재된 상태는 과거 위법한 매립행위로 생긴 결과로서 소유자가 입은 손해에 불과하고 현재 소유권에 대한 별도의 침해를 지속하고 있다고 볼 수 없으므로 방해배제청구가 인용될 수 없다고 하였다.
→甲의 X토지 지하 1~4m에 1995년 매립된 쓰레기가 28년 동안 토양과 뒤섞여 주변까지 오염시킨 상태는 이 판결의 사안과 같다.
→따라서 甲의 방해배제청구(❶)는 「현재의 방해」 요건을 갖추지 못하여 인용가능성이 없다. 乙의 「오래되었다」는 항변은 여기서는 시효가 아니라 「손해로 굳어졌다」는 의미로 작동한다.
참조조문 민법 제214조, 제750조
최초대법원 2003. 3. 28. 선고 2003다5917 판결[원상복구비용]
[1] 소유권에 기한 방해배제청구권에 있어서 '방해'라 함은 현재에도 지속되고 있는 침해를 의미하고, 법익 침해가 과거에 일어나서 이미 종결된 경우에 해당하는 '손해'의 개념과는 다르다 할 것이어서, 소유권에 기한 방해배제청구권은 방해결과의 제거를 내용으로 하는 것이 되어서는 아니 되며(이는 손해배상의 영역에 해당한다 할 것이다) 현재 계속되고 있는 방해의 원인을 제거하는 것을 내용으로 한다. [2] 쓰레기 매립으로 조성한 토지에 소유권자가 매립에 동의하지 않은 쓰레기가 매립되어 있다 하더라도 이는 과거의 위법한 매립공사로 인하여 생긴 결과로서 소유권자가 입은 손해에 해당한다 할 것일 뿐, 그 쓰레기가 현재 소유권에 대하여 별도의 침해를 지속하고 있다고 볼 수 없다는 이유로 소유권에 기한 방해배제청구권을 행사할 수 없다고 한 사례.
·소유권에 기한 방해배제청구권의 「방해」는 현재에도 지속되고 있는 침해를 뜻하고 과거에 일어나 종결된 법익 침해인 「손해」와 다르므로, 방해배제청구권은 방해결과의 제거가 아니라 현재 계속되는 방해의 원인을 제거하는 것을 내용으로 한다고 하였다.
·쓰레기 매립으로 조성한 토지에 소유자가 동의하지 않은 쓰레기가 매립되어 있더라도 이는 과거의 위법한 매립공사로 생긴 결과로서 손해에 해당할 뿐 현재 소유권에 대한 별도의 침해가 아니라고 하였다.
→「방해 = 현재의 침해 원인, 손해 = 종결된 침해의 결과」라는 개념 구별의 출발점이다. 답안의 ❶ 부분은 이 구별을 먼저 적고 2016다205540으로 포섭한다.
참조조문 [1] 민법 제214조 / [2] 민법 제214조
❷

하자담보책임 — 하자의 존재와 제척기간·소멸시효의 병행

민법 제580조 ① · 제582조 · 제162조 ① · 제161조
리딩대법원 2021. 4. 8. 선고 2017다202050 판결[손해배상(기)[매매계약에서 매도인의 하자담보책임이 문제된 사건]]
[1] 매매의 목적물이 거래통념상 기대되는 객관적 성질이나 성능을 갖추지 못한 경우 또는 당사자가 예정하거나 보증한 성질을 갖추지 못한 경우에 매도인은 민법 제580조에 따라 매수인에게 그 하자로 인한 담보책임을 부담한다. [2] 매매의 목적물에 하자가 있는 경우 매도인의 하자담보책임과 채무불이행책임은 별개의 권원에 의하여 경합적으로 인정된다. 이 경우 특별한 사정이 없는 한 하자를 보수하기 위한 비용은 매도인의 하자담보책임과 채무불이행책임에서 말하는 손해에 해당한다. 따라서 매매 목적물인 토지에 폐기물이 매립되어 있고 매수인이 폐기물을 처리하기 위해 비용이 발생한다면 매수인은 그 비용을 민법 제390조에 따라 채무불이행으로 인한 손해배상으로 청구할 수도 있고, 민법 제580조 제1항에 따라 하자담보책임으로 인한 손해배상으로 청구할 수도 있다. [3] 甲이 국가로부터 토지를 매수하여 건물을 신축하기 위해 건축허가를 받고 지목을 ‘전(田)’에서 ‘대지’로 변경하였는데, 위 토지에서 굴착공사를 하다가 약 1~2m 깊이에서 폐합성수지와 폐콘크리트 등 약 331t의 폐기물이 매립되어 있는 것을 발견하였고, 이를 처리하기 위한 비용을 지출한 사안에서, 매립된 폐기물의 내용, 수량, 위치와 처리비용 등을 고려하면 토지에 위와 같은 폐기물이 매립되어 있는 것은 매매 목적물이 통상 갖출 것으로 기대되는 품질이나 상태를 갖추지 못한 하자에 해당하고, 토지의 지목을 ‘전’에서 ‘대지’로 변경하였다는 사정으로 폐기물이 매립되어 있는 객관적 상태를 달리 평가할 수 없으므로, 국가는 甲에게 하자담보책임으로 인한 손해배상으로 폐기물 처리비용을 지급할 의무가 있다고 본 원심판결이 정당하다고 한 사례.
·매매 목적물이 거래통념상 기대되는 객관적 성질·성능을 갖추지 못하거나 당사자가 예정·보증한 성질을 갖추지 못한 경우 매도인은 제580조의 하자담보책임을 지고, 하자담보책임과 채무불이행책임은 별개의 권원에 의하여 경합적으로 인정되며 하자보수비용은 양쪽 모두에서 손해에 해당한다고 하였다.
·건물 신축을 위해 매수한 토지 지하 1~2m에서 약 331t의 폐기물이 발견된 사안에서, 폐기물이 매립되어 있는 것은 통상 갖출 것으로 기대되는 품질·상태를 갖추지 못한 하자에 해당하고 지목 변경 사정으로 달리 볼 수 없다고 하였다.
→X토지 지하의 건설폐토석·비닐·폐유·폐자재 매립과 정화 필요 상태는 객관적 하자이고, 정화·처리비용이 손해가 된다. 甲은 굴착 전까지 알 수 없었으므로 선의·무과실이다.
→하자 발견(2023. 8. 초순)부터 6월 안인 2024. 1.의 제소는 제582조의 제척기간을 지킨다 — 문제는 그 다음 관문이다.
참조조문 [1] 민법 제580조 / [2] 민법 제390조, 제580조 / [3] 민법 제390조, 제580조 · 참조판례 [1] 대법원 2000. 1. 18. 선고 98다18506 판결 / [2] 대법원 2004. 7. 22. 선고 2002다51586 판결
리딩대법원 2011. 10. 13. 선고 2011다10266 판결[손해배상(기)]
[1] 매도인에 대한 하자담보에 기한 손해배상청구권에 대하여는 민법 제582조의 제척기간이 적용되고, 이는 법률관계의 조속한 안정을 도모하고자 하는 데에 취지가 있다. 그런데 하자담보에 기한 매수인의 손해배상청구권은 권리의 내용·성질 및 취지에 비추어 민법 제162조 제1항의 채권 소멸시효의 규정이 적용되고, 민법 제582조의 제척기간 규정으로 인하여 소멸시효 규정의 적용이 배제된다고 볼 수 없으며, 이때 다른 특별한 사정이 없는 한 무엇보다도 매수인이 매매 목적물을 인도받은 때부터 소멸시효가 진행한다고 해석함이 타당하다. [2] 甲이 乙 등에게서 부동산을 매수하여 소유권이전등기를 마쳤는데 위 부동산을 순차 매수한 丙이 부동산 지하에 매립되어 있는 폐기물을 처리한 후 甲을 상대로 처리비용 상당의 손해배상청구소송을 제기하였고, 甲이 丙에게 위 판결에 따라 손해배상금을 지급한 후 乙 등을 상대로 하자담보책임에 기한 손해배상으로서 丙에게 기지급한 돈의 배상을 구한 사안에서, 甲의 하자담보에 기한 손해배상청구권은 甲이 乙 등에게서 부동산을 인도받았을 것으로 보이는 소유권이전등기일로부터 소멸시효가 진행하는데, 甲이 그로부터 10년이 경과한 후 소를 제기하였으므로, 甲의 하자담보책임에 기한 손해배상청구권은 이미 소멸시효 완성으로 소멸되었다고 한 사례.
·하자담보에 기한 매수인의 손해배상청구권에는 제582조의 제척기간이 적용되지만, 그 권리의 내용·성질·취지에 비추어 제162조 제1항의 채권 소멸시효 규정도 적용되고 제척기간 규정이 소멸시효 규정의 적용을 배제한다고 볼 수 없으며, 특별한 사정이 없는 한 매수인이 매매 목적물을 인도받은 때부터 소멸시효가 진행한다고 하였다.
·부동산을 매수하여 등기를 마친 매수인이 후속 매수인에게 지하 폐기물 처리비용을 배상한 뒤 원매도인에게 하자담보책임을 물은 사안에서, 인도받았을 것으로 보이는 등기일부터 10년이 지나 제소하였으므로 시효 완성으로 소멸하였다고 하였다.
→甲의 하자담보 손해배상청구권은 인도일 2012. 4. 30.부터 10년의 소멸시효가 진행한다. 기간 말일 2022. 4. 30.이 토요일, 다음 날이 일요일이므로 제161조에 따라 2022. 5. 2.의 경과로 완성되었다.
→乙의 「인도한 때로부터 오랜 시간이 경과」 항변은 소멸시효 항변으로서 이유가 있고, ❷ 하자담보청구는 인용가능성이 없다.
참조조문 [1] 민법 제162조 제1항, 제580조, 제582조 / [2] 민법 제162조 제1항, 제580조, 제582조
동지대법원 2020. 5. 28. 선고 2017다265389 판결[손해배상(기)]
[1] 어느 행위가 상법 제46조의 기본적 상행위에 해당하기 위하여는 영업으로 같은 조 각호의 행위를 하는 경우이어야 하고, 여기서 ‘영업으로 한다’는 것은 영리를 목적으로 동종의 행위를 계속 반복적으로 하는 것을 의미한다. 구 한국토지공사법(2009. 5. 22. 법률 제9706호 한국토지주택공사법 부칙 제2조로 폐지)에 따라 설립된 한국토지공사는 토지를 취득·관리·개발 및 공급하게 함으로써 토지자원의 효율적인 이용을 촉진하고 국토의 종합적인 이용·개발을 도모하여 건전한 국민경제의 발전에 이바지하게 하기 위하여 설립된 법인이다. 따라서 한국토지공사가 택지개발사업을 시행하기 위하여 공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률에 따라 토지소유자로부터 사업 시행을 위한 토지를 매수하는 행위를 하더라도 한국토지공사를 상인이라 할 수 없고, 한국토지공사가 택지개발사업 지구 내에 있는 토지에 관하여 토지소유자와 매매계약을 체결한 행위를 상행위로 볼 수 없다. [2] 공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률에 따라 공공사업의 시행자가 토지를 협의취득하는 행위는 사법상의 법률행위로 일방 당사자의 채무불이행에 대하여 민법에 따른 손해배상 또는 하자담보책임을 물을 수 있다. 이 경우 매도인에 대한 하자담보에 기한 손해배상청구권에 대하여는 민법 제162조 제1항의 채권 소멸시효의 규정이 적용되고, 매수인이 매매의 목적물을 인도받은 때부터 소멸시효가 진행한다. [3] 甲 공사가 택지개발사업을 시행하면서 乙 등이 소유한 토지를 공공용지로 협의취득하였고, 甲 공사를 합병한 丙 공사가 위 택지개발사업을 준공한 다음 위 토지 중 일부를 丁에게 매도하여 소유권이전등기를 마쳐주었는데, 丁이 건물을 신축하기 위해 터파기공사를 하던 중 위 토지 지하에 폐기물이 매립되어 있는 것을 발견하여 丙 공사에 통보하자, 丙 공사가 乙 등을 상대로 매도인의 하자담보책임에 기한 손해배상을 구한 사안에서, 甲 공사가 택지개발사업을 시행하기 위하여 공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률에 따라 乙 등 소유의 토지를 매수한 행위는 상행위에 해당하지 않아 상법 제64조가 적용되지 않고, 甲 공사를 합병한 丙 공사가 乙 등에게 매도인의 담보책임을 구하고 있으므로, 甲 공사가 위 토지에 관하여 소유권이전등기를 마친 때부터 민법 제162조 제1항에 따른 10년의 소멸시효가 진행되고, 그로부터 10년이 지나기 전에 소가 제기되어 丙 공사의 손해배상청구권은 소멸시효가 완성되지 않았는데도, 甲 공사가 영업으로 부동산을 개발하여 매각할 목적으로 이를 매수하였다는 점 등을 근거로 甲 공사와 乙 등이 체결한 매매계약은 상행위에 해당하므로 상법 제64조가 적용되어 丙 공사의 손해배상청구권이 5년의 소멸시효 완성으로 소멸하였다고 본 원심판단에는 상행위와 소멸시효에 관한 법리오해의 위법이 있다고 한 사례.
·공익사업 시행자가 토지를 협의취득하는 행위는 사법상 법률행위이므로 민법에 따른 손해배상 또는 하자담보책임을 물을 수 있고, 매도인에 대한 하자담보에 기한 손해배상청구권에는 제162조 제1항의 채권 소멸시효 규정이 적용되어 매수인이 목적물을 인도받은 때부터 진행한다고 하였다(요지 [2]).
·요지 [1]·[3]은 한국토지공사의 토지 매수가 상행위가 아니어서 상법 제64조(5년)가 적용되지 않는다는 부분이다.
→2011다10266의 「인도 시 기산·10년 병행」 법리를 재확인한 판결이다. 甲·乙의 매매는 민사매매이므로 10년이 그대로 적용된다.
참조조문 [1] 공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률 제17조, 상법 제46조, 구 한국토지공사법(2009. 5. 22. 법률 제9706호 한국토지주택공사법 부칙 제2조로 폐지) 제1조 / [2] 공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률 제17조, 민법 제162조 제1항, 제166조, 제390조, 제575조 제1항, 제580조 / [3] 공익사업을 위한 토지 등의 취득 및 보상에 관한 법률 제17조, 상법 제46조, 제64조, 민법 제162조 제1항, 제166조, 제575조 제1항, 제580조 · 참조판례 [1] 대법원 1994. 4. 29. 선고 93다54842 판결, 대법원 1998. 7. 10. 선고 98다10793 판결 / [2] 대법원 2004. 7. 22. 선고 2002다51586 판결, 대법원 2011. 10. 13. 선고 2011다10266 판결
참고대법원 2004. 7. 22. 선고 2002다51586 판결[손해배상(기)]
[1] 구 공공용지의취득및손실보상에관한특례법(2002. 2. 4. 법률 제6656호 공익사업을위한토지등의취득및보상에관한법률 부칙 제2조로 폐지)에 의한 협의취득을 하기 위하여는 매수인은 공공사업을 시행하는 자여야 하는바, 행정청이 아니면서 도시계획사업을 시행하는 자는 도시계획사업에 관한 허가와 고시가 있은 때 위 특례법상 공공사업시행자로서 협의취득을 할 수 있다. [2] 토지 매도인이 성토작업을 기화로 다량의 폐기물을 은밀히 매립하고 그 위에 토사를 덮은 다음 도시계획사업을 시행하는 공공사업시행자와 사이에서 정상적인 토지임을 전제로 협의취득절차를 진행하여 이를 매도함으로써 매수자로 하여금 그 토지의 폐기물처리비용 상당의 손해를 입게 하였다면 매도인은 이른바 불완전이행으로서 채무불이행으로 인한 손해배상책임을 부담하고, 이는 하자 있는 토지의 매매로 인한 민법 제580조 소정의 하자담보책임과 경합적으로 인정된다고 한 사례. [3] 구 공공용지의취득및손실보상에관한특례법(2002. 2. 4. 법률 제6656호 공익사업을위한토지등의취득및보상에관한법률 부칙 제2조로 폐지)에 의하여 공공사업의 시행자가 토지를 협의취득하는 행위는 사경제주체로서 행하는 사법상의 법률행위이므로 그 일방 당사자의 채무불이행에 대하여 민법에 따른 손해배상 또는 하자담보책임을 물을 수 있다.
·토지 매도인이 성토작업을 기화로 다량의 폐기물을 은밀히 매립하고 토사를 덮은 뒤 정상적인 토지임을 전제로 매도하여 매수자에게 폐기물처리비용 상당의 손해를 입게 하였다면, 매도인은 불완전이행으로서 채무불이행 손해배상책임을 지고 이는 제580조의 하자담보책임과 경합적으로 인정된다고 하였다(요지 [2]).
→설문은 하자담보와 불법행위만 물었지만, 채무불이행(불완전이행) 구성도 경합한다는 점을 한 줄 덧붙일 수 있다. 다만 채무불이행 손해배상청구권도 10년 시효(제162조 ①)이므로 사안의 시효 문제를 피해 가지는 못한다.
참조조문 [1] 구 공공용지의취득및손실보상에관한특례법(2002. 2. 4. 법률 제6656호 공익사업을위한토지등의취득및보상에관한법률 부칙 제2조로 폐지) 제2조(현행 공익사업을위한토지등의취득및보상에관한법률 제2조 참조), 제3조(현행 공익사업을위한토지등의취득및보상에관한법률 제61조 참조) / [2] 민법 제390조, 제580조 / [3] 구 공공용지의취득및손실보상에관한특례법(2002. 2. 4. 법률 제6656호 공익사업을위한토지등의취득및보상에관한법률 부칙 제2조로 폐지) 제3조(현행 공익사업을위한토지등의취득및보상에관한법률 제61조 참조), 민법 제390조, 제580조 · 참조판례 [1] 대법원 2000. 8. 22. 선고 98다60422 판결 / [3] 대법원 1997. 4. 22. 선고 95다48056, 48063 판결, 대법원 1998. 5. 22. 선고 98다2242, 2259 판결(1998하, 1716), 대법원 1999. 3. 23. 선고 98다48866 판결, 대법원 1999. 11. 26. 선고 98다47245 판결
❸

불법행위책임 — 성립과 소멸시효의 기산점

민법 제750조 · 제766조 ①·②
리딩대법원 2016. 5. 19. 선고 2009다66549 판결[손해배상(기)]
[다수의견] 헌법 제35조 제1항, 구 환경정책기본법(2011. 7. 21. 법률 제10893호로 전부 개정되기 전의 것), 구 토양환경보전법(2011. 4. 5. 법률 제10551호로 개정되기 전의 것, 이하 같다) 및 구 폐기물관리법(2007. 1. 19. 법률 제8260호로 개정되기 전의 것)의 취지와 아울러 토양오염원인자의 피해배상의무 및 오염토양 정화의무, 폐기물 처리의무 등에 관한 관련 규정들과 법리에 비추어 보면, 토지의 소유자라 하더라도 토양오염물질을 토양에 누출·유출하거나 투기·방치함으로써 토양오염을 유발하였음에도 오염토양을 정화하지 않은 상태에서 오염토양이 포함된 토지를 거래에 제공함으로써 유통되게 하거나, 토지에 폐기물을 불법으로 매립하였음에도 처리하지 않은 상태에서 토지를 거래에 제공하는 등으로 유통되게 하였다면, 다른 특별한 사정이 없는 한 이는 거래의 상대방 및 토지를 전전 취득한 현재의 토지 소유자에 대한 위법행위로서 불법행위가 성립할 수 있다. 그리고 토지를 매수한 현재의 토지 소유자가 오염토양 또는 폐기물이 매립되어 있는 지하까지 토지를 개발·사용하게 된 경우 등과 같이 자신의 토지소유권을 완전하게 행사하기 위하여 오염토양 정화비용이나 폐기물 처리비용을 지출하였거나 지출해야만 하는 상황에 이르렀다거나 구 토양환경보전법에 의하여 관할 행정관청으로부터 조치명령 등을 받음에 따라 마찬가지의 상황에 이르렀다면 위법행위로 인하여 오염토양 정화비용 또는 폐기물 처리비용의 지출이라는 손해의 결과가 현실적으로 발생하였으므로, 토양오염을 유발하거나 폐기물을 매립한 종전 토지 소유자는 오염토양 정화비용 또는 폐기물 처리비용 상당의 손해에 대하여 불법행위자로서 손해배상책임을 진다. [대법관 박보영, 대법관 김창석, 대법관 김신, 대법관 조희대의 반대의견] 자신의 토지에 폐기물을 매립하거나 토양을 오염시켜 토지를 유통시킨 경우는 물론 타인의 토지에 그러한 행위를 하여 토지가 유통된 경우라 하더라도, 행위자가 폐기물을 매립한 자 또는 토양오염을 유발시킨 자라는 이유만으로 자신과 직접적인 거래관계가 없는 토지의 전전 매수인에 대한 관계에서 폐기물 처리비용이나 오염정화비용 상당의 손해에 관한 불법행위책임을 부담한다고 볼 수는 없다.
·토지 소유자라 하더라도 토양오염물질을 누출·유출하거나 투기·방치하여 토양오염을 유발하였음에도 정화하지 않은 상태에서 토지를 거래에 제공하여 유통되게 하거나, 토지에 폐기물을 불법으로 매립하였음에도 처리하지 않은 상태에서 토지를 거래에 제공하는 등으로 유통되게 하였다면, 다른 특별한 사정이 없는 한 거래 상대방 및 전전 취득한 현재의 토지 소유자에 대한 위법행위로서 불법행위가 성립할 수 있다고 하였다(다수의견).
·현재의 소유자가 오염토양·폐기물이 있는 지하까지 개발·사용하게 되어 정화비용이나 처리비용을 지출하였거나 지출해야만 하는 상황에 이르렀다면 그때 손해의 결과가 현실적으로 발생한 것이므로, 종전 소유자는 그 비용 상당의 손해를 배상할 책임이 있다고 하였다.
·법제처 수록 요지에는 제766조 제2항의 기산점(「불법행위를 한 날」)을 직접 다룬 문장이 없다. 문제집 해설이 이 판결을 기산점의 근거로 드는 것은 판결 이유 부분의 취지이므로, 요지에 판시가 있는 97다36613을 함께 인용한다.
→乙은 1995년 자기 토지에 쓰레기를 매립하고 처리하지 않은 채 2012년 甲에게 매도하여 유통시켰으므로 거래 상대방 甲에 대한 불법행위가 성립한다.
→甲이 2023. 8. 굴착 중 쓰레기를 발견하여 지하주차장을 위한 정화비용을 지출하여야 하는 상황에 이른 때에 손해가 현실적으로 발생하였다.
→따라서 ❸ 불법행위 손해배상청구는 정화·폐기물 처리비용의 범위에서 인용될 수 있다.
참조조문 헌법 제35조 제1항, 구 환경정책기본법(2011. 7. 21. 법률 제10893호로 전부 개정되기 전의 것) 제2조(현행 제2조 제1항 참조), 제5조(현행 제5조 참조), 제6조(현행 제6조 참조), 제7조(현행 제7조 참조), 제31조(현행 제44조 참조), 구 토양환경보전법(2011. 4. 5. 법률 제10551호로 개정되기 전의 것) 제2조 제1호, 제10조의3 제1항, 제3항 제1호(현행 제10조의4 제1항 제1호), 제11조, 제15조, 구 폐기물관리법(2007. 1. 19. 법률 제8260호로 개정되기 전의 것) 제1조(현행 제1조 참조), 제6조(현행 제7조 참조), 제7조 제2항(현행 제8조 제2항 참조), 제12조(현행 제13조 제1항 참조), 제45조(현행 제48조 참조), 제58조의2(현행 제63조 참조), 제60조(현행 제65조 참조), 민법 제214조, 제750조 · 참조판례 대법원 2002. 1. 11. 선고 99다16460 판결(변경)
동지대법원 1998. 5. 8. 선고 97다36613 판결[손해배상(기)]
[1] 가해행위와 이로 인한 현실적인 손해의 발생 사이에 시간적 간격이 있는 불법행위에 기한 손해배상채권의 경우, 소멸시효의 기산점이 되는 '불법행위를 한 날'의 의미는 단지 관념적이고 부동적인 상태에서 잠재적으로만 존재하고 있는 손해가 그 후 현실화되었다고 볼 수 있는 때, 다시 말하자면 손해의 결과 발생이 현실적인 것으로 되었다고 할 수 있는 때로 보아야 한다. [2] 일반적으로 공무원이 그 권한을 행사함에 있어서는 국민에 대하여 손해를 방지하여야 할 의무 내지 국민의 안전을 배려하여야 할 직무상의 의무를 부담하고, 공무원이 직무를 수행함에 있어 그 근거되는 법령의 규정에 의하여 구체적으로 공무원에게 부과된 의무 가운데 국민의 이익과는 관계없이 순전히 행정기관 내부의 질서를 유지하기 위한 것이거나 또는 그 직무상 의무가 국민의 이익을 위한 것이라도 개개의 국민을 염두에 둔 것이 아니라 오로지 공공 일반의 전체적인 이익을 조장하기 위한 경우에 불과할 때에는 공무원이 그 직무상의 의무에 위반하여 국민에게 손해를 가하였다고 하더라도 이에 관하여 그 공무원이 소속된 국가나 지방자치단체의 손해배상책임이 인정되지 않는 반면에, 그 직무상 의무의 내용이 전적으로 또는 부수적으로라도 사회구성원 개인의 안전과 이익을 보호하기 위하여 설정된 것이라면 공무원이 그와 같은 직무상 의무를 위반함으로써 피해자가 입은 손해에 대하여는 상당인과관계가 인정되는 범위 내에서 국가나 지방자치단체가 배상책임을 지는 것이고, 이 때 상당인과관계의 유무를 판단함에 있어서는 일반적인 결과 발생의 개연성은 물론이고 더 나아가 직무상 의무를 부과하는 법령 기타 행동규범의 목적이나 가해행위의 태양 및 피해의 정도 등 구체적인 사정을 종합적으로 고려하여야 한다. [3] 소방공무원의 소방법 소정의 직무상 의무위반 행위와 상가 건물의 화재 발생 및 건물 붕괴 사이에 상당인과관계가 없다고 본 원심판결을 수긍한 사례(청주 우암상가 붕괴사건에 관한 사안임). [4] 국가배상법 제8조는 국가 또는 지방자치단체의 손해배상의 책임에 관하여 같은 법의 규정에 의한 것을 제외하고는 민법의 규정에 의하고, 민법 이외의 법률에 다른 규정이 있을 때에는 그 규정에 의한다고 규정하고 있고, 실화책임에관한법률은 실화로 인하여 일단 화재가 발생한 경우에는 부근 가옥 기타 물건에 연소하여 예상외의 피해가 확대되어 실화자의 책임이 과다하게 되는 점을 고려하여 그 책임을 중대한 과실로 인한 실화의 경우에 한정하는 취지로서, 실화자의 손해배상책임에 관하여 민법 제750조의 특칙을 규정하고 있는 것이므로, 공무원이 직무를 수행함에 있어 실화로 인하여 타인에게 손해를 가함으로써 그에 따른 국가나 지방자치단체의 손해배상책임이 문제된 경우에 있어서도 실화책임에관한법률의 적용을 배제할 수는 없다.
·가해행위와 현실적인 손해 발생 사이에 시간적 간격이 있는 불법행위에 기한 손해배상채권의 경우, 소멸시효의 기산점이 되는 「불법행위를 한 날」은 관념적·부동적 상태에서 잠재적으로만 존재하던 손해가 그 후 현실화되었다고 볼 수 있는 때, 즉 손해의 결과 발생이 현실적인 것으로 되었다고 할 수 있는 때로 보아야 한다고 하였다(요지 [1]).
→매립(1995. 5.)과 손해 현실화(2023. 8.) 사이에 28년의 간격이 있는 사안이다. 장기 10년의 기산점은 매립일이 아니라 2023. 8. 초순이므로 2024. 1. 현재 미경과다.
→단기 3년(제766조 ①)도 손해·가해자를 안 2023. 8. 초순부터이므로 미경과다. 乙의 「매립한 때로부터 오랜 시간 경과」 항변은 기산점을 잘못 잡은 것이어서 이유 없다.
참조조문 [1] 민법 제766조 제2항 / [2] 민법 제750조, 국가배상법 제2조 / [3] 민법 제750조, 국가배상법 제2조 / [4] 실화책임에관한법률, 국가배상법 제8조, 민법 제750조 · 참조판례 [1] 대법원 1990. 1. 12. 선고 88다카25168 판결, 대법원 1992. 12. 8. 선고 92다29924 판결, 대법원 1993. 7. 27. 선고 93다357 판결 / [2] 대법원 1994. 12. 27. 선고 94다36285 판결, 대법원 1995. 4. 11. 선고 94다15646 판결, 대법원 1997. 9. 9. 선고 97다12907 판결, 대법원 1998. 2. 10. 선고 97다49534 판결
조문

함께 볼 규정

민법 제161조공휴일 등과 기간의 만료점 기간의 말일이 토요일 또는 공휴일에 해당한 때에는 기간은 그 익일로 만료한다.
민법 제162조 ①채권, 재산권의 소멸시효 채권은 10년간 행사하지 아니하면 소멸시효가 완성한다.
민법 제214조소유물방해제거, 방해예방청구권 소유자는 소유권을 방해하는 자에 대하여 방해의 제거를 청구할 수 있고 소유권을 방해할 염려있는 행위를 하는 자에 대하여 그 예방이나 손해배상의 담보를 청구할 수 있다.
민법 제580조 ①매도인의 하자담보책임 매매의 목적물에 하자가 있는 때에는 제575조 제1항의 규정을 준용한다. 그러나 매수인이 하자있는 것을 알았거나 과실로 인하여 알지 못한 때에는 그러하지 아니하다.
민법 제582조전2조의 권리행사기간 전2조에 의한 권리는 매수인이 그 사실을 안 날로부터 6월내에 행사하여야 한다.
민법 제750조불법행위의 내용 고의 또는 과실로 인한 위법행위로 타인에게 손해를 가한 자는 그 손해를 배상할 책임이 있다.
민법 제766조손해배상청구권의 소멸시효 ① 불법행위로 인한 손해배상의 청구권은 피해자나 그 법정대리인이 그 손해 및 가해자를 안 날로부터 3년간 이를 행사하지 아니하면 시효로 인하여 소멸한다. ② 불법행위를 한 날로부터 10년을 경과한 때에도 전항과 같다.
❷는 제582조(6월 제척)와 제162조 ①(10년 시효)이 겹쳐 적용되고 제161조가 말일을 밀어낸다. ❸은 제766조 ②의 「불법행위를 한 날」을 손해 현실화일로 읽는 것이 전부다.
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 29. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
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