제3편 소송의 개시와 소송요건 - 사례 3 이행의 소의 이익

3-4. 사례 : 〔변호사모의 2017년 제3차 제1문의 1〕 - 설문 1.
제3편 소송의 개시와 소송요건 - 사례 3 이행의 소의 이익
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〔변호사모의 2017년 제3차 제1문의 1〕

제1문의 1의 기초사실과 물음을 사례집 수록문 그대로 실었습니다. 설문 1이 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다.
2017년도 제3차 변호사시험 모의시험 논술형(사례형) 제1문의 1(법학전문대학원협의회)
민사소송법
기초적 사실관계

공동명의예금과 공동인출 약정

설문 1 (25점)
○소프트웨어 개발 전문가 甲은 乙 회사로부터 특정 프로그램 개발을 보수 10억 원에 수급하였다.
○乙 회사는 자금 10억 원을 丙 은행에 甲과 공동명의로 예치하고 작업 공정에 따라 분할 지급하기로 약정하였고, 甲·乙 회사는 예금인출을 공동으로 하겠다고 丙 은행과 약정하였다(서로 임의사용·용도 외 사용을 막기 위함).
○甲은 개발 40% 단계에서 약정에 따른 검수 확인을 위해 소프트웨어를 乙 회사에 인도하고 그때까지의 보수 4억 원 지급을 위한 공동 예금인출을 요구하였다.

※ 각 문제는 서로 별개임. — 사례집 수록문 표기

제1문의 1

문 제

배점 합계 25점
1
검토 대상25점설문 1 · 동의 청구와 조건부 예금반환청구의 병합

甲은 乙 회사와 丙 은행을 공동피고로 하여 乙 회사에 대하여는 ‘위 4억 원의 예금인출에 대한 동의’를, 丙 은행에 대하여는 ‘乙 회사의 동의를 조건으로 위 4억 원의 예금반환’을 구하는 소를 제기하였다. 위 병합의 소는 적법한가?

출처: 2017년도 제3차 변호사시험 모의시험 논술형(사례형) 제1문의 1(법학전문대학원협의회). 사실관계는 『민사소송법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다.
사례형 · 공동명의예금과 장래이행의 소 · 설문 1 (25점)

〔변호사모의 2017년 제3차 제1문의 1〕 - 설문 1.

예금 목적
단독인출 방지·상호 감시
소송형태
고유필수적 ✗ · 단독 제소 ○
丙 은행 청구
조건부 장래이행의 소
결론
병합의 소 적법
1

당사자 관계도

제소 시점 기준
乙 회사 (도급인 · 피고 ①)보수 10억 원 · 자금 10억 원 출연甲의 4억 원 인출 요구에 불응임의사용·용도 외 사용 방지 목적공동명의예금 10억 원丙 은행 · 甲과 乙 회사 공동명의공동인출(공동반환) 약정동업자금 ✗ → 준합유 ✗丙 은행 (예금채무자 · 피고 ②)공동반환특약의 당사자공동반환특약에 구속된다甲의 단독 인출 요구엔 응할 수 없다청구 ① · 인출 동의乙 회사에 대한 의사표시 청구확정되면 동의 의제(민사집행법 제263조)인출을 거절 중 → 소의 이익 ○甲 (원고 · 수급인)개발 40% 단계 · 소프트웨어 인도보수 4억 원 인출 요구乙 회사·丙 은행 공동피고청구 ② · 조건부 예금반환乙 동의를 정지조건 · 장래이행(제251조)기초관계 존재 · 성취의 개연성임의이행 기대 불가 → 필요 ○피고 ① 乙 회사피고 ② 丙 은행공동명의인 1인의 단독 제소두 청구 = 같은 공동명의예금계약·공동반환특약에서 비롯 → 제65조 전단의 주관적 병합
예금의 출연과 예치甲의 두 청구와 피고단독 제소의 근거(지분의 관리처분권)
2

사건의 순서

붉은 표시 = 결론을 정하는 사실
① 수급
甲이 乙 회사로부터 프로그램 개발을 보수 10억 원에 수급→ 도급 관계 — 보수는 공정에 따라 나누어 지급하기로 한다
② 예치
乙 회사가 10억 원을 丙 은행에 甲과 공동명의로 예치 · 공동인출 약정→ 목적은 서로의 임의사용·용도 외 사용 방지 — 동업자금의 보관이 아니다(93다31825의 「특정목적」 유형)
③ 인도
개발 40% 단계에서 검수 확인을 위해 소프트웨어를 인도→ 그때까지의 보수 4억 원에 대한 인출 요건이 갖추어진다
④ 인출 요구
甲이 보수 4억 원 지급을 위한 공동 예금인출을 요구→ 乙 회사가 응하지 않아 인출을 둘러싼 분쟁이 현실화 — 은행의 임의이행도 기대하기 어렵다
⑤ 제소
乙 회사(인출 동의)와 丙 은행(동의 조건부 반환)을 공동피고로 제소 설문 1→ 당사자적격 → 각 청구의 소의 이익 → 주관적 병합의 요건 순으로 적법성을 따진다
3

설문의 쟁점 구조

위 병합의 소는 적법한가 25점

쟁점 ①고유필수적 공동소송인가

전제 사실동업자금을 공동명의로 예금하면 준합유 → 반환청구는 필수적 공동소송
전제 사실동업 이외의 특정목적(단독인출 방지·감시)이면 지분의 관리처분권은 각자에게 귀속
물음甲 혼자 제소할 수 있는가→ 이 예금은 甲의 임의사용과 乙 회사의 유용을 막기 위한 것이므로 고유필수적 공동소송이 아니고, 甲 단독의 소도 당사자적격을 갖춘다(93다31825·2003다7319)

쟁점 ②각 청구에 소의 이익이 있는가

전제 사실공동반환 약정에 구속되므로 먼저 협력하지 않는 공동명의인에게 승낙의 의사표시를 구한다
전제 사실미리 청구할 필요가 있으면 은행에 대하여는 그 승낙을 정지조건으로 한 장래이행의 소(제251조)
물음丙 은행에 대한 조건부 청구는→ 10억 원 예금채권이 이미 성립해 기초관계가 있고, 분쟁이 현실화하여 조건이 성취되어도 임의이행을 기대할 수 없으므로 미리 청구할 필요가 있다

쟁점 ③두 청구를 한 소로 묶을 수 있는가

전제 사실권리·의무가 사실상 또는 법률상 같은 원인으로 생기면 공동소송 가능(제65조 전단)
전제 사실두 청구 모두 같은 공동명의예금계약과 공동반환특약에서 나온다
물음주관적 병합의 요건은→ 통상공동소송으로서 요건을 충족한다. 따로 소를 내면 승낙판결 뒤 다시 별소를 해야 하므로 병합의 실익도 크다
4

사실관계에 심어 둔 장치

a
예치 목적을 「서로 임의사용·용도 외 사용을 막기 위함」으로 적었다. 동업자금이 아니라는 신호다. 준합유 → 고유필수적이라는 결론을 차단한다.
b
10억 원 전부를 「乙 회사」가 출연했다. 93다31825가 든 「1인이 전부를 출연하거나 각자가 분담하여 출연한」 특정목적 예금 유형에 그대로 들어맞는다.
c
「40% 단계」와 「4억 원」을 특정했다. 인출 동의의 대상과 범위를 특정하게 하고, 조건부 청구의 기초관계를 구체화한다.
d
丙 은행 청구에 「乙 회사의 동의를 조건으로」를 붙였다. 승낙을 정지조건으로 한 장래이행의 소다. 제251조의 두 요건을 차례로 검토하게 한다.
e
乙 회사와 丙 은행을 「공동피고」로 묶었다. 93다31825 나.가 허용한 공동피고 제소 방식이자 제65조 전단의 주관적 병합 논점이다.
f
「병합의 소는 적법한가」라고 물었다. 당사자적격, 각 청구의 소의 이익, 병합요건의 세 단계를 모두 밟아야 한다.
g
배점이 25점이다. 공동명의예금의 성질과 적격에 여섯 줄, 승낙 청구와 장래이행의 소에 여덟 줄, 주관적 병합과 결론에 서너 줄을 배분한다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 공동명의예금과 장래이행의 소 · 설문 1 (25점)

〔변호사모의 2017년 제3차 제1문의 1〕 - 설문 1. 리딩판례

공동명의예금의 개설 목적에 따라 소송형태가 갈린다는 판결과, 협력하지 않는 공동명의인·은행을 공동피고로 삼는 권리행사 방법을 한 판결이 함께 보여 줍니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고, 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

쟁점 ① · 형태
특정목적 공동명의예금은 필수적 공동소송이 아니다
동업자금을 공동명의로 예금한 경우라면 채권의 준합유관계에 있어 필요적 공동소송이지만, 동업 이외의 특정목적을 위하여 단독으로는 인출할 수 없도록 방지·감시하고자 공동명의로 예금을 개설한 경우에는 관리처분권까지 전원에게 공동으로 귀속된다고 볼 수 없어 필요적 공동소송에 해당하지 않는다.
93다31825 가 · 2003다7319
쟁점 ② · 권리행사 방법
승낙 판결 + 승낙을 조건으로 한 장래이행
다른 공동명의 예금채권자가 협력하지 않으면 먼저 그를 상대로 승낙의 의사표시를 명하는 판결을 얻어 은행에 제시하여야 하고, 미리 청구할 필요가 있을 때에는 다른 공동명의 예금채권자와 은행을 공동피고로 하여 제소할 수도 있다. 이행기가 도래하더라도 임의이행을 기대할 수 없으면 미리 청구할 필요가 있다.
93다31825 나 · 2018다227551 · 제251조
쟁점 ③ · 병합
같은 원인 → 제65조 전단 통상공동소송
소송목적인 권리나 의무가 사실상 또는 법률상 같은 원인으로 말미암아 생긴 경우에는 여러 사람을 공동피고로 삼을 수 있다. 동의를 구하는 소와 그 동의를 조건으로 한 예금반환청구는 같은 공동명의예금계약·공동반환특약에서 나온다.
민사소송법 제65조 전단
계보

판례의 흐름

선고 순
1994
93다31825
특정목적 공동명의예금
필수적 공동소송 ✗ · 공동피고 제소
2005
2003다7319
분량적 분할 · 지분의
관리처분권은 각자
2018
2018다227551
임의이행 기대 불가
→ 미리 청구할 필요
쟁점 ①~③

특정목적 공동명의예금과 조건부 장래이행의 소

민사소송법 제65조 · 제251조
리딩대법원 1994. 4. 26. 선고 93다31825 판결[예금]
가. 은행에 공동명의로 예금을 하고 은행에 대하여 그 권리를 함께 행사하기로 한 경우에 그 공동명의 예금채권자들은 은행을 상대로 하여서는 공동으로 이행의 청구나 변제의 수령을 함이 원칙이라고 할 것이나, 그렇다고 하여 공동명의 예금채권자들의 은행에 대한 예금반환청구소송이 항상 필요적 공동소송으로서 그 예금채권자 전원이 당사자가 되어야만 한다고 할 수는 없을 것이다. 만일 동업자들이 동업자금을 공동명의로 예금한 경우라면 채권의 준합유관계에 있어 합유의 성질상 은행에 대한 예금반환청구가 필요적 공동소송에 해당한다고 볼 것이나, 공동명의 예금채권자들 중 1인이 전부를 출연하거나 또는 각자가 분담하여 출연한 돈을 동업 이외의 특정목적을 위하여 공동명의로 예치해 둠으로써 그 목적이 달성되기 전에는 공동명의 예금채권자가 자신의 예금에 대하여도 혼자서는 인출할 수 없도록 방지, 감시하고자 하는 목적으로 공동명의로 예금을 개설한 경우에는 그 예금에 관한 관리처분권까지 공동명의 예금채권자 전원에게 공동으로 귀속된다고 볼 수 없을 것이므로, 이러한 경우에는 은행에 대한 예금반환청구가 민사소송법상의 필요적 공동소송에 해당한다고 할 수 없다.
나. 위 "가"항의 뒤의 경우가 소송법상으로는 필요적 공동소송에 해당하지 아니한다고 하더라도 공동명의 예금채권자는 그 예금을 개설할 때에는 은행과의 사이에 예금채권자들이 공동하여 예금반환청구를 하기로 한 약정에는 당연히 구속되는 것이므로, 그 예금채권자 중 1인이 은행을 상대로 자신의 예금의 반환을 청구함에 있어서는 다른 공동명의 예금채권자와 공동으로 그 반환을 청구하는 절차를 밟아야만 은행으로부터 예금을 반환받을 수 있음은 물론인바, 이 경우 만일 다른 공동명의 예금채권자가 그 공동반환청구절차에 협력하지 않을 때에는, 예금주는 먼저 그 사람을 상대로 제소하여 예금주 단독으로 하는 반환청구에 관하여 승낙의 의사표시를 하라는 등 공동반환절차에 협력하라는 취지의 판결을 얻은 다음 이 판결을 은행에 제시함으로써 예금을 반환받을 수 있고, 이와 같은 방식에 의하여 약정에 의한 공동반환청구의 요건이 충족되었음에도 불구하고 은행이 정당한 이유 없이 예금의 반환을 거절하는 경우에는 그 예금주가 은행을 상대로 단독으로 예금의 반환을 소구할 수밖에 없을 것이고, 미리 청구할 필요가 있을 때에는 다른 공동명의 예금채권자와 은행을 공동피고로 하여 위와 같은 취지의 제소를 할 수도 있다.
·가. 동업자금의 공동명의예금은 준합유로서 필요적 공동소송이지만, 동업 이외의 특정목적으로 단독인출을 방지·감시하려는 공동명의예금은 필요적 공동소송이 아니라고 하였다.
·나. 그 경우에도 공동반환 약정에는 구속되므로, 협력하지 않는 공동명의인에게 승낙의 의사표시 판결을 받아 은행에 제시하는 방법을 제시하고, 미리 청구할 필요가 있으면 그와 은행을 공동피고로 할 수 있다고 밝혔다.
→乙 회사가 10억 원을 출연해 甲과 공동명의로 예치한 것은 서로의 임의사용·용도 외 사용을 막기 위한 것이므로 「특정목적」 공동명의예금이다. 甲 단독의 제소는 당사자적격을 갖춘다.
→乙 회사에 대한 「4억 원 인출 동의」 청구는 판결 요지 나.의 「승낙의 의사표시를 하라는 판결」 그 자체이고, 확정되면 동의가 있는 것으로 본다(민사집행법 제263조 ①).
→丙 은행에 대한 「乙 회사의 동의를 조건으로 한 반환」 청구는 나.의 「공동피고로 하여 위와 같은 취지의 제소」에 해당한다. 공동반환특약에 구속된 은행이 단독 청구에 응할 수 없고 甲·乙 회사 사이 분쟁이 현실화되어 있으므로 미리 청구할 필요가 인정된다.
참조조문 가.나. 민법 제702조 / 가. 민사소송법 제63조 / 나. 민법 제389조 제2항, 민사소송법 제695조 · 참조판례 가. 대법원 1989. 1. 17. 선고 87다카8 판결
동지대법원 2005. 9. 9. 선고 2003다7319 판결[채무부존재확인]
은행에 공동명의로 예금을 하고 은행에 대하여 그 권리를 함께 행사하기로 한 경우에 만일 동업 자금을 공동명의로 예금한 경우라면 채권의 준합유관계에 있다고 볼 것이나, 공동명의 예금채권자들 각자가 분담하여 출연한 돈을 동업 이외의 특정 목적을 위하여 공동명의로 예치해 둠으로써 그 목적이 달성되기 전에는 공동명의 예금채권자가 단독으로 예금을 인출할 수 없도록 방지·감시하고자 하는 목적으로 공동명의로 예금을 개설한 경우라면, 하나의 예금채권이 분량적으로 분할되어 각 공동명의 예금채권자들에게 공동으로 귀속되고, 각 공동명의 예금채권자들이 예금채권에 대하여 갖는 각자의 지분에 대한 관리처분권은 각자에게 귀속되는 것이고, 다만 은행에 대한 지급 청구만을 공동반환의 특약에 의하여 공동명의 예금채권자들 모두가 공동으로 하여야 하는 것이므로, 공동명의 예금채권자 중 1인에 대한 채권자로서는 그 1인의 지분에 상응하는 예금채권에 대한 압류 및 추심명령 등을 얻어 이를 집행할 수 있고, 한편 이러한 압류 등을 송달받은 은행으로서는 압류채권자의 압류 명령 등에 기초한 단독 예금반환청구에 대하여, "공동명의 예금채권자가 공동으로 그 반환을 청구하는 절차를 밟아야만 예금청구에 응할 수 있다."는 공동명의 예금채권자들과 사이의 공동반환특약을 들어 그 지급을 거절할 수는 없다.
·특정목적 공동명의예금은 하나의 예금채권이 분량적으로 분할되어 귀속되고 각자의 지분에 대한 관리처분권은 각자에게 있다고 하였다.
·공동반환특약은 은행에 대한 「지급 청구」의 방식만을 묶는 것이라고 밝혔다.
→지분의 관리처분권이 각자에게 있다는 점이 甲이 단독으로 원고가 될 수 있는 이론적 근거다(당사자적격).
→반면 공동반환특약 때문에 은행에 대한 지급 청구는 여전히 공동으로 해야 하므로, 乙 회사의 협력(동의)을 얻는 청구가 필요해진다.
참조조문 민법 제278조, 제408조 · 참조판례 대법원 1994. 4. 26. 선고 93다31825 판결, 대법원 2004. 10. 14. 선고 2002다55908 판결
동지대법원 2018. 7. 26. 선고 2018다227551 판결[건물인도등] · 판결요지 [2] 발췌
[2] 민사소송법 제251조는 “장래에 이행할 것을 청구하는 소는 미리 청구할 필요가 있어야 제기할 수 있다.”라고 정하고 있다. 채무자의 태도나 채무의 내용과 성질에 비추어 채무의 이행기가 도래하더라도 채무자의 이행을 기대할 수 없다고 판단되는 경우에는 미리 청구할 필요가 있다고 보아야 한다. …
·미리 청구할 필요는 채무자의 태도, 채무의 내용과 성질에 비추어 이행기가 와도 이행을 기대할 수 없는지로 판단한다고 하였다.
→丙 은행은 공동반환특약에 구속되어 있고 甲과 乙 회사 사이 인출 분쟁이 이미 현실화되어 있으므로, 乙 회사의 동의라는 조건이 성취되더라도 은행의 임의이행을 곧바로 기대하기 어렵다.
→두 청구를 함께 심판하지 않으면 甲은 승낙판결을 받은 뒤 다시 은행을 상대로 별소를 내야 한다 — 이 점에서도 미리 청구할 필요가 있다.
참조조문 [2] 민사소송법 제251조 · 참조판례 [2] 대법원 1987. 9. 22. 선고 86다카2151 판결
보충

공동명의예금의 두 유형

개설 목적이 소송형태를 가른다
·동업자금의 보관 — 예금채권은 조합재산으로 준합유 → 관리처분권이 전원에게 공동 귀속 → 반환청구는 고유필수적 공동소송.
·동업 이외의 특정목적(단독인출 방지·상호 감시) — 하나의 예금채권이 분량적으로 분할 → 지분의 관리처분권은 각자 → 1인이 단독으로 원고가 될 수 있다.
·후자라도 은행과의 공동반환특약에는 구속된다 → 협력하지 않는 공동명의인을 상대로 승낙의 의사표시 청구 → 필요하면 은행을 공동피고로 하여 승낙을 정지조건으로 한 장래이행 청구.
→이 사안은 후자 — 甲은 단독으로, 乙 회사와 丙 은행을 공동피고로 하여 적법하게 병합 제소할 수 있다.
조문

함께 볼 규정

민사소송법 제65조공동소송의 요건 소송목적이 되는 권리나 의무가 여러 사람에게 공통되거나 사실상 또는 법률상 같은 원인으로 말미암아 생긴 경우에는 그 여러 사람이 공동소송인으로서 당사자가 될 수 있다. 소송목적이 되는 권리나 의무가 같은 종류의 것이고, 사실상 또는 법률상 같은 종류의 원인으로 말미암은 것인 경우에도 또한 같다.
민사소송법 제251조장래의 이행을 청구하는 소 장래에 이행할 것을 청구하는 소는 미리 청구할 필요가 있어야 제기할 수 있다.
민법 제389조 ②강제이행 전항의 채무가 법률행위를 목적으로 한 때에는 채무자의 의사표시에 갈음할 재판을 청구할 수 있고 채무자의 일신에 전속하지 아니한 작위를 목적으로 한 때에는 채무자의 비용으로 제삼자에게 이를 하게 할 것을 법원에 청구할 수 있다.
민사집행법 제263조 ①의사표시의무의 집행 채무자가 권리관계의 성립을 인낙한 때에는 그 조서로, 의사의 진술을 명한 판결이 확정된 때에는 그 판결로 권리관계의 성립을 인낙하거나 의사를 진술한 것으로 본다.
조문은 국가법령정보센터 수록문 그대로이다. 乙 회사에 대한 「인출 동의」 판결이 확정되면 민사집행법 제263조 ①에 따라 동의한 것으로 보므로, 丙 은행에 대한 청구의 정지조건이 그 확정으로 성취된다.
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 29. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
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