제3편 소송의 개시와 소송요건 - 사례 6 중복소제기

6-21. 사례 : 〔변호사모의 2025년 제2차 제1문의 2〕 - 설문 1.
제3편 소송의 개시와 소송요건 - 사례 6 중복소제기
기출 원문 · 전체본

〔변호사모의 2025년 제2차 제1문의 2〕

제1문의 2의 기초사실과 물음을 사례집 수록문 그대로 실었습니다. 설문 1이 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다.
2025년도 제2차 변호사시험 모의시험 논술형(사례형) 제1문의 2(법학전문대학원협의회)
민사소송법
기초사실

채무자의 이행소송과 추심채권자의 추심의 소

설문 1 (25점)
○甲은 乙을 상대로 물품대금 3억 원의 지급을 구하는 소를 제기하였다(‘전소’).
○甲에 대하여 3억 원의 판결금채권을 가진 채권자 丙은 전소의 제1심 소송계속 중 위 물품대금채권에 대하여 채권압류 및 추심명령을 받았고, 위 압류 및 추심명령은 乙에게 적법하게 송달되었다.
○丙은 이를 근거로 乙을 상대로 3억 원의 지급을 구하는 추심의 소를 제기하였다(‘후소’).
○乙은 후소가 전소와 중복된 소제기로서 부적법 각하되어야 한다고 주장하고, 丙은 중복된 소제기가 아니라고 다툰다.
제1문의 2

문 제

배점 합계 25점
1
검토 대상25점설문 1 · 乙과 丙의 주장의 논거와 타당성

乙과 丙의 주장에 관하여 논거를 각각 서술하고 어느 주장이 더 타당한지 자신의 입장을 밝히시오.

출처: 2025년도 제2차 변호사시험 모의시험 논술형(사례형) 제1문의 2(법학전문대학원협의회). 사실관계는 『민사소송법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다.
사례형 · 중복소제기 · 설문 1 (25점)

〔변호사모의 2025년 제2차 제1문의 2〕 - 설문 1.

전소
甲 → 乙 물품대금 3억
후소
丙 → 乙 추심금 3억
판례
2025년 전원합의체로 변경
결론
乙의 주장 타당 → 후소 각하
1

당사자 관계도

후소 제기 시점 기준
甲 (채무자 · 전소 원고)乙에 대한 물품대금채권 3억 원전소 제1심 계속 중乙 (제3채무자 · 피고)전소 · 후소의 공통 피고후소는 중복소송이라고 주장전소: 물품대금 3억 원 지급청구丙 (추심채권자 · 후소 원고)甲에 대한 판결금채권 3억 원물품대금채권 압류 · 추심명령중복소송이 아니라고 반박압류 · 추심명령후소: 추심금 3억 원 지급청구丙의 논거 — 종래 판례추심명령 → 채무자는 당사자적격 상실(99다23888 등)甲의 전소는 어차피 각하될 운명추심의 소는 중복소송 아님(2013다202120 전합)→ 후소 적법乙의 논거 — 변경된 판례추심명령 후에도 채무자의 적격 유지(2021다252977 전합)甲의 전소가 적법하게 계속 중피고 · 소송물(물품대금채권의 존부) 동일→ 후소는 중복소송으로 각하판례 변경丙의 주장乙의 주장
전소(채무자 甲의 이행의 소)후소(추심채권자 丙의 추심의 소)압류 · 추심명령각 당사자의 논거
2

사건의 순서

붉은 표시 = 결론을 정하는 사실
① 전소
甲이 乙을 상대로 물품대금 3억 원 지급청구→ 소송물은 甲의 乙에 대한 물품대금채권
② 압류·추심
전소 제1심 계속 중 丙이 물품대금채권에 압류·추심명령을 받아 乙에게 송달→ 추심명령은 丙에게 추심할 권능을 줄 뿐 채권을 이전시키지 않는다(민사집행법 제229조 ②)
③ 후소
丙이 乙을 상대로 추심금 3억 원 지급청구→ 피고 乙이 같고, 심판대상은 같은 물품대금채권의 존부
④ 공방
乙 「중복소송 → 각하」 대 丙 「중복소송 아님」→ 2025. 10. 23. 전원합의체(2021다252977)가 채무자의 당사자적격 상실을 인정한 종래 판례를 변경
3

설문 1의 쟁점 구조

乙과 丙의 주장 중 어느 쪽이 타당한가 25점

쟁점 ①丙의 논거 — 종래 판례

전제 사실추심명령이 있으면 채무자는 이행의 소를 제기할 당사자적격을 상실한다(99다23888 · 2009다48879)
전제 사실채무자의 이행의 소 계속 중의 추심의 소는 중복된 소제기가 아니다(2013다202120 전합 다수의견)
물음丙은 어떻게 반박하는가→ 어차피 각하될 전소 때문에 후소를 막는 것은 소송경제에 반하고, 제3채무자의 이중 응소 부담도 과도하지 않으며, 추심채권자의 소제기 권리를 빼앗을 수 없다

쟁점 ②乙의 논거 — 변경된 판례

전제 사실추심명령이 있더라도 채무자는 당사자적격을 상실하지 않는다(2021다252977 전합)
전제 사실적격이 유지되면 추심채권자는 참가의 방법 외에 별도의 소를 제기할 수 없다
물음乙의 주장은→ 甲의 전소가 적법하게 계속 중이고, 피고와 소송물(물품대금채권의 존부)이 같으며, 채무자가 받은 확정판결의 효력이 丙에게 미친다 → 세 요건 충족 → 후소 각하

쟁점 ③丙에게 남은 길

전제 사실사실심 변론종결 시까지 공동소송참가(제83조)
전제 사실상고심까지 공동소송적 보조참가(제78조)
물음별소가 막히면 불리한가→ 하나의 절차에 참가해 분쟁을 해결할 수 있고, 甲의 승소확정판결에 승계집행문을 받아 집행할 수도 있다 → 부당한 불이익 없음
4

사실관계에 심어 둔 장치

a
압류·추심명령을 「전소의 제1심 소송계속 중」에 받게 했다. 채무자가 먼저 제소한 뒤 추심명령이 나온 구조다. 추심명령으로 채무자가 적격을 잃는지가 곧 전소의 적법 여부이고, 전소가 적법해야 중복소제기가 문제된다.
b
「논거를 각각 서술하고 자신의 입장을 밝히시오」로 물었다. 종래 판례에 선 丙과 변경된 판례에 선 乙을 대립시켜 쓰라는 지시다. 2025. 10. 23. 전원합의체 판결을 알고 있는지를 묻는다.
c
압류·추심명령이 乙에게 「적법 송달」되었다고 적었다. 추심명령의 효력이 생겼음을 전제로 한다. 효력이 생겼는데도 채무자의 적격이 유지되는가에 초점을 맞춘 장치다.
d
판결금채권·물품대금·추심금을 모두 3억 원으로 맞추었다. 일부 추심 같은 범위 문제가 끼어들지 않게 하여 중복소제기의 성부만 다투게 했다.
e
배점이 25점이다. 중복소제기의 요건과 취지에 네 줄, 丙의 논거(종래 판례·2013다202120)에 여섯 줄, 乙의 논거(2021다252977)에 여섯 줄, 자신의 입장과 결론, 丙의 구제수단에 다섯 줄 안팎을 배분한다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 중복소제기 · 설문 1 (25점)

〔변호사모의 2025년 제2차 제1문의 2〕 - 설문 1. 리딩판례

추심명령 후 채무자의 당사자적격과, 채무자의 이행소송 계속 중 제기된 추심의 소의 중복 여부를 다룬 두 전원합의체 판결입니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고, 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

쟁점 ② · 당사자적격
추심명령이 있어도 채무자는 적격을 잃지 않는다
채무자의 제3채무자에 대한 채권에 관하여 추심명령이 있더라도 채무자가 제3채무자를 상대로 피압류채권에 관한 이행의 소를 제기할 당사자적격을 상실하지 않는다.
2021다252977 전합 · 99다23888 · 2009다48879 변경
쟁점 ② · 별소 차단
적격이 유지되면 별소는 불가
채무자의 당사자적격이 유지된다면 추심채권자는 참가의 방법 외에 별도의 소를 제기할 수 없게 되므로 제3채무자는 새로운 소에 응소할 부담에서 벗어날 수 있다.
2021다252977 (다)②
쟁점 ① · 종래 판례
종래: 추심의 소는 중복 아님
채무자의 이행의 소가 계속되어 있어도 압류채권자가 제3채무자를 상대로 제기한 추심의 소는 제259조가 금지하는 중복된 소제기에 해당하지 않는다고 보았다(반대의견 있음).
2013다202120 전합 다수의견
쟁점 ③ · 구제수단
공동소송참가 · 공동소송적 보조참가
추심채권자는 채무자의 이행소송에 사실심 변론종결 시까지 공동소송참가를 하거나 상고심까지 공동소송적 보조참가를 할 수 있다.
2021다252977 (나)① · 제83조 · 제78조
계보

판례의 흐름

선고 순
2000. 4.
99다23888
추심명령 → 채무자 적격 상실
2009. 11.
2009다48879
같은 취지
2013. 12.
2013다202120
추심의 소 ≠ 중복(전합)
2025. 10.
2021다252977
적격 유지로 변경(전합)
쟁점 ①~③

채무자의 적격 유지와 추심의 소의 중복

제259조 · 민사집행법 제229조 ②
리딩대법원 2025. 10. 23. 선고 2021다252977 판결전원합의체 · [손해배상(기)]
[다수의견] 채무자의 제3채무자에 대한 채권에 관하여 추심명령이 있더라도 채무자가 제3채무자를 상대로 피압류채권에 관한 이행의 소를 제기할 당사자적격을 상실하지 않는다고 보아야 한다. 이러한 법리는 국가가 국세징수법에 의한 체납처분으로 채무자의 제3채무자에 대한 채권을 압류한 경우에도 마찬가지이다. … (나) 채무자가 피압류채권에 관한 이행의 소를 제기할 당사자적격을 상실하지 않는다고 보더라도 추심채권자에게 부당한 결과가 생긴다고 보기 어렵다. ① 추심채권자는 채무자가 피압류채권에 관하여 제기한 이행소송에 사실심 변론종결 시까지 민사소송법 제83조에 따라 공동소송참가를 하거나 상고심까지 같은 법 제78조에 따라 공동소송적 보조참가를 할 수 있다. … ② … 오히려 채무자의 당사자적격이 유지되면 특별한 사정이 없는 한 채무자가 받은 확정판결의 효력이 추심채권자에게 미치므로, 추심채권자는 별도로 소를 제기할 필요 없이 채무자의 승소확정판결에 관한 승계집행문을 부여받아 곧바로 제3채무자를 상대로 강제집행을 할 수 있게 된다(민사집행법 제25조, 제31조). … (다) … ② 채무자가 제3채무자를 상대로 제기한 이행소송의 계속 중 추심명령이 있더라도 채무자의 당사자적격이 유지된다고 보아야 그동안 진행해 온 소송이 무위로 돌아가지 않는다. 채무자의 당사자적격이 상실된다면, 제3채무자는 추심채권자가 새로 제기한 소에 다시 응소해야 하는 부담을 지게 된다. 반면 채무자의 당사자적격이 유지된다면 추심채권자는 참가의 방법 외에 별도의 소를 제기할 수 없게 되므로 제3채무자는 새로운 소에 응소할 부담에서 벗어날 수 있다.
·[다수의견] 추심명령이 있더라도 채무자는 피압류채권에 관한 이행의 소를 제기할 당사자적격을 잃지 않는다고 하여, 적격 상실을 인정하던 종래 판례(99다23888·2009다48879 등)를 변경하였다.
·추심명령은 추심채권자에게 대위절차 없이 추심할 권능을 줄 뿐 채권을 이전시키지 않는다는 점(민사집행법 제229조 ②), 채무자에게도 시효중단이나 집행권원 확보를 위해 소를 제기할 이익이 있다는 점을 근거로 들었다.
·추심채권자는 공동소송참가·공동소송적 보조참가로 관여할 수 있고, 채무자가 받은 확정판결의 효력이 추심채권자에게 미치며, 적격이 유지되면 추심채권자는 참가 외에 별도의 소를 제기할 수 없다고 밝혔다.
→甲은 추심명령 뒤에도 전소의 원고적격을 유지하므로 전소는 적법하게 계속 중이다. 「甲의 전소는 각하될 운명」이라는 丙의 반박은 전제가 무너진다.
→후소는 전소와 피고 乙이 같고 심판대상인 3억 원 물품대금채권의 존부가 같으며, 甲이 받을 판결의 효력이 丙에게 미치므로 당사자도 실질적으로 동일하다. 중복소제기의 세 요건이 모두 충족된다.
→따라서 乙의 주장이 타당하고, 법원은 丙의 추심금 청구의 후소를 중복소송으로 부적법 각하하여야 한다. 丙은 甲의 전소에 공동소송참가 등을 하면 된다.
판결요지 [다수의견] 발췌(대법관 노태악의 반대의견 생략) · 참조조문 민사집행법 제25조, 제31조, 제227조 제1항, 제229조 제2항, 제237조 제1항, 제248조, 제249조 제1항, 민사소송법 제78조, 제83조, 제134조, 국세징수법 제52조 제2항 · 참조판례 대법원 2000. 4. 11. 선고 99다23888 판결(변경), 대법원 2009. 11. 12. 선고 2009다48879 판결(변경) 등
대비대법원 2013. 12. 18. 선고 2013다202120 판결전원합의체 · [추심금]
[다수의견] (가) 채무자가 제3채무자를 상대로 제기한 이행의 소가 이미 법원에 계속되어 있는 상태에서 압류채권자가 제3채무자를 상대로 제기한 추심의 소의 본안에 관하여 심리·판단한다고 하여, 제3채무자에게 불합리하게 과도한 이중 응소의 부담을 지우고 본안 심리가 중복되어 당사자와 법원의 소송경제에 반한다거나 판결의 모순·저촉의 위험이 크다고 볼 수 없다. … (다) 채무자가 제3채무자를 상대로 제기한 이행의 소가 법원에 계속되어 있는 경우에도 압류채권자는 제3채무자를 상대로 압류된 채권의 이행을 청구하는 추심의 소를 제기할 수 있고, 제3채무자를 상대로 압류채권자가 제기한 추심의 소는 채무자가 제기한 이행의 소에 대한 관계에서 민사소송법 제259조가 금지하는 중복된 소제기에 해당하지 않는다고 봄이 타당하다.
[대법관 신영철, 대법관 민일영, 대법관 이인복의 반대의견] (가) 민사소송법 제259조가 규정하는 중복된 소제기의 금지는 소송의 계속으로 인하여 당연히 발생하는 소제기의 효과이다. 그러므로 설령 이미 법원에 계속되어 있는 소(전소)가 소송요건을 갖추지 못한 부적법한 소라고 하더라도 취하·각하 등에 의하여 소송 계속이 소멸하지 않는 한 그 소송 계속 중에 다시 제기된 소(후소)는 중복된 소제기의 금지에 저촉되는 부적법한 소로서 각하를 면할 수 없다. (나) 채무자가 제3채무자를 상대로 먼저 제기한 이행의 소와 압류채권자가 제3채무자를 상대로 나중에 제기한 추심의 소는 비록 당사자는 다를지라도 실질적으로 동일한 사건으로서 후소는 중복된 소에 해당한다.
·[다수의견] 제3채무자의 이중 응소 부담이나 판결 모순의 위험이 크지 않고 압류채권자에게 참가할 의무도 없다는 이유로, 추심의 소는 채무자의 이행의 소와의 관계에서 중복된 소제기가 아니라고 하였다.
·[반대의견] 중복된 소제기의 금지는 소송계속의 당연한 효과이므로 전소가 부적법하더라도 소송계속이 소멸하지 않는 한 후소는 각하되어야 하고, 두 소는 당사자가 달라도 실질적으로 동일한 사건이라고 하였다.
→丙은 다수의견의 논거(소송경제, 이중 응소 부담의 부재, 참가의무의 부재)를 그대로 원용하여 반박할 수 있다.
→이 판결은 추심명령으로 채무자가 적격을 잃는다는 당시 판례를 배경으로 한다. 2021다252977이 그 배경을 뒤집고 「적격이 유지되면 추심채권자는 참가 외에 별도의 소를 제기할 수 없다」고 밝힌 이상, 丙의 반박은 근거를 잃는다.
→다만 2021다252977의 참조판례에는 2013다202120이 「변경」으로 표시되어 있지 않다. 답안에서는 「변경된 판례의 취지에 따르면 종래 결론은 유지되기 어렵다」는 정도로 쓰는 것이 안전하다.
판결요지 [다수의견] (가)·(다), [반대의견] (가)·(나) 발췌 · 참조조문 민사소송법 제79조, 제81조, 제259조, 민사집행법 제238조, 제249조 제1항
대비대법원 2000. 4. 11. 선고 99다23888 판결[채권양수금] · 2021다252977로 변경
[2] 채권에 대한 압류 및 추심명령이 있으면 제3채무자에 대한 이행의 소는 추심채권자만이 제기할 수 있고 채무자는 피압류채권에 대한 이행소송을 제기할 당사자적격을 상실한다.
·[2] 압류 및 추심명령이 있으면 이행의 소는 추심채권자만 제기할 수 있고 채무자는 당사자적격을 잃는다고 하였다 — 2021다252977 전원합의체 판결로 변경된 법리다.
→丙의 반박(「甲의 전소는 각하될 운명」)이 기대던 법리가 바로 이것이다. 2025년 이후의 답안에서는 변경 전 판례로 소개하여야 한다.
판결요지 [2] 인용([1] 생략) · 참조조문 [2] 민사소송법 제47조, 제563조 제2항(모두 구법)
보충

丙이 참가할 수 있는 시기

별소 대신 무엇을 하는가
·공동소송참가(제83조) — 소송계속 중이면 항소심에서도 할 수 있다. 판례는 신소 제기의 실질을 가진다는 이유로 상고심에서는 허용하지 않고(대법원 1961. 5. 4. 선고 4292민상853 판결 — 국가법령정보센터 미수록, 해설 수록 요지 정리), 통설은 상고심에서도 허용된다고 본다.
·공동소송적 보조참가(제78조) — 상고심에서도 할 수 있다. 2021다252977도 「상고심까지」 공동소송적 보조참가를 할 수 있다고 밝혔다.
·승계집행문 — 甲이 승소확정판결을 받으면 丙은 승계집행문을 부여받아 곧바로 乙에게 강제집행할 수 있다(민사집행법 제25조, 제31조).
→별소가 막히더라도 이러한 구제수단이 남아 있으므로 추심채권자에게 부당한 불이익은 생기지 않는다 — 乙의 주장을 지지하는 마지막 논거다.
조문

함께 볼 규정

민사소송법 제259조중복된 소제기의 금지 법원에 계속되어 있는 사건에 대하여 당사자는 다시 소를 제기하지 못한다.
민사집행법 제229조 ②금전채권의 현금화방법 추심명령이 있는 때에는 압류채권자는 대위절차(代位節次) 없이 압류채권을 추심할 수 있다.
민사집행법 제249조 ①추심의 소 제3채무자가 추심절차에 대하여 의무를 이행하지 아니하는 때에는 압류채권자는 소로써 그 이행을 청구할 수 있다.
민사소송법 제83조 ①공동소송참가 소송목적이 한 쪽 당사자와 제3자에게 합일적으로 확정되어야 할 경우 그 제3자는 공동소송인으로 소송에 참가할 수 있다.
민사소송법 제78조공동소송적 보조참가 재판의 효력이 참가인에게도 미치는 경우에는 그 참가인과 피참가인에 대하여 제67조 및 제69조를 준용한다.
조문은 국가법령정보센터 수록문 그대로이다. 제229조 제2항은 추심할 「권능」을 줄 뿐 채권을 이전시키지 않는다(같은 조 제3항의 전부명령과 대비). 2021다252977은 이 문언을 채무자의 적격 유지의 근거로 삼았다.
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 29. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다. 4292민상853은 국가법령정보센터에 수록되어 있지 않아 해설의 요지를 정리하여 소개하였다.
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