제2편 제3장 단체협약 - 사례 15 제2절 단체협약의 효력 · Ⅲ. 단체협약의 문제 협약

노동법 사례형 기출문제 - 제2편 제3장 단체협약 - 사례 15-11.
제2편 제3장 단체협약 - 사례 15 제2절 단체협약의 효력 · Ⅲ. 단체협약의 문제 협약
같은 문제의 다른 설문 · 〔변호사시험 제8회(2019) 제2문〕 — 이 글은 물음 2입니다.
물음 1 (20-1)
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기출 원문 · 전체본

〔변호사시험 제8회(2019) 제2문〕

제2문의 사실관계와 물음을 원문 그대로 실었습니다(문장 단위로 나누었습니다). 설문 2가 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다. 검토 대상이 아닌 물음의 사실관계는 회색으로 두었습니다.
제8회(2019년) 변호사시험 노동법 제2문
노동법
협약

사실관계 ① — 유효기간 없는 단체협약과 징계금지조항

설문 2
○A회사(이하 ‘회사’)는 상시 근로자 300명을 고용하여 자동차 부품을 생산하고 있다. 회사에는 1개의 노동조합이 있다. 甲은 2010. 1. 1. 회사에 입사하자마자 바로 노동조합에 가입하여 열성적으로 노동운동을 하고 있다.
○회사와 노동조합은 2016. 3. 1. 단체협약을 체결하였으나 유효기간에 대하여는 아무런 규정을 두지 아니하였다. 위 단체협약에는 “회사는 쟁의행위 기간 중에는 조합원에 대한 징계를 할 수 없다.”라는 내용이 있다.
○노동조합은 임금 인상을 주된 내용으로 하는 새로운 단체협약을 체결하기 위하여 2018. 1. 1.부터 회사와 교섭을 하였으나 새로운 단체협약을 체결하지 못하였다.
대체근로

사실관계 ② — 파업 결의와 신규 채용

설문 1
○이에 노동조합은 2018. 9. 1. 회사에 대한 압박 수단으로 적법한 절차에 따라 2018. 10. 1.부터 전면 파업을 한다는 내용의 쟁의행위를 결의하였다.
○노동조합이 쟁의행위를 결의하자 회사는 2018. 9. 15.부터 2018. 9. 30.까지 생산직 근로자 50명을 채용하였다. 회사는 정년·퇴사 등으로 자연 감소된 인원 10명을 신규 채용할 필요성은 있었으나 그 외 40명을 추가로 신규 채용해야 할 경영상 필요성은 없었다.
○노동조합이 2018. 10. 1. 전면 파업에 들어가자 회사는 파업에 참여하는 근로자가 수행하였던 업무에 신규 채용한 근로자 50명을 바로 투입하였다.
징계

사실관계 ③ — 甲의 일탈행위와 징계해고

설문 2
○한편 甲은 신규 채용된 근로자 50명이 생산현장에 투입되자 흥분하여 2018. 10. 2. 회사의 생산기계를 파괴하는 개인적인 일탈 행위를 하였다.
○회사는 단체협약의 효력이 상실되었다고 주장하면서 쟁의행위가 진행 중인 2018. 10. 10. 甲을 징계 해고하였다.
제 2 문

문 제

배점 합계 80점
1
30점쟁의행위기간 중 대체근로의 제한(제43조)

회사가 파업 이전에 근로자를 채용하고 노동조합이 파업에 돌입하자 즉시 신규 채용한 근로자 50명을 생산현장에 투입한 행위는 「노동조합 및 노동관계조정법」의 규정에 위반되는가?(파업은 실체적·절차적으로 정당한 것으로 가정함)

참조 이 물음의 해설은 이 책에서 사례 20 제2절 쟁의행위에 대한 노동조합법의 규율 · Ⅰ. 쟁의행위 보호법규(제2편 제4장 쟁의행위 및 조합활동)에 20-1로 실려 있습니다.

2
검토 대상50점쟁의행위기간 중 징계금지조항과 개인적 일탈행위

쟁의행위 기간 중에 甲을 징계 해고한 회사의 행위는 정당한가?(해고의 예고 및 실체적 정당성은 논외로 함)

출처: 제8회(2019년) 변호사시험 노동법 제2문. 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙인 것이며 원문 문장은 바꾸지 않았습니다.
사례형 · 쟁의행위기간 중 징계금지조항 · 설문 2 (50점)

〔변호사시험 제8회(2019) 제2문〕 - 설문 2.

협약 체결
2016. 3. 1. · 유효기간 정함 없음
법정 유효기간
3년 → 2019. 2. 28.
甲의 행위
2018. 10. 2. 생산기계 파괴
징계해고
2018. 10. 10. 쟁의 중
1

당사자 관계도

징계해고 시점 기준
A회사단체협약이 실효되었다고 주장2018. 10. 10. 쟁의 중 징계해고협약 위반 여부조합원 甲2018. 10. 2. 생산기계 파괴개인적인 일탈 행위징계의 상대방단체협약2016. 3. 1. 체결 · 유효기간 정함 없음제32조 ② → 3년(2019. 2. 28.까지)쟁의행위 진행 중 징계해고협약 — 쟁의행위 기간 중 조합원 징계 금지협약은 여전히 유효사유를 불문한 징계금지
쟁의행위 진행 중의 징계해고(설문 검토 대상)단체협약의 존속과 징계금지조항
2

시간순 타임라인

붉은 표시 = 설문이 묻는 사건
2016. 3. 1.
단체협약 체결 — 유효기간 규정 없음 · ‘쟁의행위 기간 중 조합원 징계 금지’ 조항→ 제32조 ②에 따라 유효기간은 3년, 즉 2019. 2. 28.까지가 된다
2018. 10. 1.
적법한 절차에 따른 전면 파업 개시→ 목적(임금 인상)과 절차 모두 정당하게 개시되었다 — 조항의 보호 요건
2018. 10. 2.
甲, 신규 채용자 투입에 흥분하여 생산기계를 파괴(개인적 일탈)→ 쟁의행위와 무관한 개인적 일탈이라는 점이 조항의 적용범위를 묻는 함정이다
2018. 10. 10.
회사, 협약이 실효되었다고 주장하며 쟁의 진행 중 甲을 징계해고 설문→ 협약은 2019. 2. 28.까지 유효하므로 실효 주장은 성립하지 않는다
2019. 2. 28.
법정 유효기간 만료 예정일
3

설문의 쟁점 구조

쟁의행위 기간 중의 징계해고는 정당한가 50점

쟁점 ①유효기간을 정하지 않은 협약의 존속기간

전제 사실제32조 ① — 유효기간은 3년을 초과할 수 없다
전제 사실제32조 ② — 정하지 않았거나 3년을 초과한 경우 3년으로 한다
물음2018. 10. 10. 당시 협약은 유효한가→ 2016. 3. 1.부터 3년, 즉 2019. 2. 28.까지 유효하다 — 회사의 실효 주장은 성립하지 않는다

쟁점 ②징계금지조항의 성격과 효력

전제 사실근로자의 대우에 관한 기준 → 규범적 부분
전제 사실제33조 ① — 강행적 효력, 위반한 징계는 무효
물음이 조항은 어떤 효력을 갖는가→ 강행적 효력을 가지므로 이에 위반한 징계는 그 자체로 무효가 된다

쟁점 ③개인적 일탈행위에도 적용되는가

전제 사실조항 문언은 ‘조합원에 대한 징계’로 사유의 제한이 없다
전제 사실판례: 사유를 불문하고 징계권을 행사할 수 없다는 의미
물음쟁의행위와 무관한 일탈은 예외인가→ 아니다 — 적용 범위를 축소하는 해석은 근로자에게 불리한 해석으로 허용되지 않는다

쟁점 ④보호의 전제와 효과

전제 사실보호는 쟁의행위가 목적과 절차에서 정당하게 개시된 경우에 한한다
전제 사실위반한 징계는 절차상 중대한 하자로 무효 · 쟁의 종료 후 징계 가능
물음회사는 어떻게 해야 했는가→ 파업이 끝난 뒤에 징계절차를 진행하여야 했다 — 효력발생 시기를 종료 후로 정해도 안 된다
4

사실관계에 심어 둔 장치

a
단체협약에 유효기간 규정을 두지 않았다. 제32조 ②(정함이 없으면 3년)를 알고 있는지 묻는 첫 관문이다. 2016. 3. 1.부터 3년이면 2019. 2. 28.까지이므로 회사의 실효 주장은 곧바로 배척된다.
b
회사가 ‘단체협약의 효력이 상실되었다’고 주장하게 했다. 새 협약을 체결하지 못했으니 실효되었다는 오해를 유도한다. 유효기간의 법정과 제32조 ③의 연장 규정은 서로 다른 문제라는 점을 구별해야 한다.
c
甲의 행위를 ‘개인적인 일탈 행위’로 명시했다. 쟁의행위와 무관한 사유다. 징계금지조항이 사유를 불문하고 적용되는지를 정면으로 묻는 이 문항의 핵심 장치.
d
징계금지조항의 문언을 ‘조합원에 대한 징계를 할 수 없다’로 단순하게 두었다. 징계사유의 발생 시기나 내용에 아무런 제한이 없다. 판례가 축소해석을 금지한 근거가 문언 자체에 드러난다.
e
징계해고를 파업 진행 중(10. 10.)에 하도록 했다. 파업이 끝난 뒤였다면 조항의 적용을 받지 않는다. 시점 하나로 결론이 갈리는 구조다.
f
甲의 일탈이 회사의 위법한 대체근로 투입에서 촉발되도록 배치했다. 회사가 스스로 만든 상황에서 곧바로 최고 수준의 징계를 했다는 정황이다. 부당노동행위 가능성을 시사하지만 물음은 협약 위반에 한정된다.
g
‘해고의 예고 및 실체적 정당성은 논외로 함’이라는 단서를 달았다. 제26조와 제23조 ①의 논의를 배제했다. 유효기간 계산 → 조항의 성격 → 적용범위 → 위반의 효과에만 분량을 배분하라는 지시다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 쟁의행위기간 중 징계금지조항 · 설문 2 (50점)

〔변호사시험 제8회(2019) 제2문〕 - 설문 2. 리딩판례

쟁의행위 기간 중 징계금지조항의 적용범위를 사유를 불문하는 것으로 새긴 2019년 판결이 이 물음의 정답을 정합니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고, 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

쟁점 ② · 절차의 금지
쟁의 중에는 징계절차의 진행도 할 수 없다
쟁의행위가 목적과 절차에서 정당하게 개시된 경우 사용자는 쟁의행위 기간 중에는 그 쟁의 과정에서 징계사유가 발생하였더라도 징계위원회의 개최 등 징계절차의 진행을 포함하여 어떠한 징계도 할 수 없고, 징계처분의 효력발생 시기를 쟁의행위 종료 이후로 정하였더라도 마찬가지이다.
2008다70336
쟁점 ③ · 적용범위
사유를 불문한다 — 축소해석 금지
‘정당한 쟁의행위 기간 중에는 조합원을 징계할 수 없다’는 조항은 문언 자체로 징계사유의 발생 시기나 내용에 제한을 두고 있지 않은 이상 사유를 불문하고 징계권을 행사할 수 없다는 의미이고, 개인적 일탈이거나 조합활동 저해 우려가 없다는 이유로 적용 범위를 축소하는 것은 근로자에게 불리한 해석으로서 허용되지 않는다.
2017다257869
쟁점 ① · 유효기간
정함이 없으면 3년(제32조 ②)
단체협약의 유효기간은 3년을 초과하지 않는 범위에서 노사가 합의하여 정할 수 있고, 유효기간을 정하지 않았거나 3년을 초과하는 기간을 정한 경우 그 유효기간은 3년으로 한다.
노조법 제32조 ①·②
계보

판례의 흐름

선고 순
2009
2008다70336
쟁의 중 징계절차
진행도 금지
2019
2017다257869
사유를 불문한
징계금지
쟁점 ①~④

쟁의행위 기간 중 징계금지조항의 적용

노조법 제32조 · 제33조 ①
리딩대법원 2019. 11. 28. 선고 2017다257869 판결[해고무효확인]
[1] 단체협약서와 같은 처분문서는 특별한 사정이 없는 한 그 기재 내용에 의하여 문서에 표시된 의사표시의 존재 및 내용을 인정하여야 하고, 한편 단체협약은 근로자의 근로조건을 유지 개선하고 복지를 증진하여 근로자의 경제적, 사회적 지위를 향상시킬 목적으로 노동자의 자주적 단체인 노동조합이 사용자와 사이에 근로조건에 관하여 단체교섭을 통하여 체결하는 것이므로 그 명문의 규정을 근로자에게 불리하게 해석할 수는 없다. [2] 단체협약에서 ‘쟁의기간 중에는 징계나 전출 등의 인사조치를 아니 한다’고 정하고 있는 경우, 이는 쟁의기간 중에 쟁의행위에 참가한 조합원에 대한 징계 등 인사조치 등에 의하여 노동조합의 활동이 위축되는 것을 방지함으로써 노동조합의 단체행동권을 실질적으로 보장하기 위한 것이므로, 쟁의행위가 그 목적이 정당하고 절차적으로 노동조합 및 노동관계조정법의 제반 규정을 준수함으로써 정당하게 개시된 경우라면, 비록 쟁의 과정에서 징계사유가 발생하였다고 하더라도 쟁의가 계속되고 있는 한 그러한 사유를 들어 쟁의기간 중에 징계위원회의 개최 등 조합원에 대한 징계절차의 진행을 포함한 일체의 징계 등 인사조치를 할 수 없다. [3] 단체협약의 ‘쟁의 중 신분보장’ 규정이 “회사는 정당한 노동쟁의 행위에 대하여 간섭방해, 이간행위 및 쟁의기간 중 여하한 징계나 전출 등 인사조치를 할 수 없으며 쟁의에 참가한 것을 이유로 불이익 처분할 수 없다.”라고 규정하고 있는 경우, 이러한 문언 자체로 징계사유의 발생시기나 그 내용에 관하여 특별한 제한을 두고 있지 않음이 분명하므로, 위 규정은 그 문언과 같이 정당한 쟁의행위 기간 중에는 사유를 불문하고 회사가 조합원에 대하여 징계권을 행사할 수 없다는 의미로 해석함이 타당하다. 만일 이와 달리 비위사실이 쟁의행위와 관련이 없는 개인적 일탈에 해당하거나 노동조합의 활동이 저해될 우려가 없는 경우에는 정당한 쟁의행위 기간 중에도 회사가 징계권을 행사할 수 있다는 식으로 ‘쟁의 중 신분보장’ 규정의 적용 범위를 축소하여 해석하게 되면, 위 규정의 문언 및 그 객관적인 의미보다 근로자에게 불리하게 되어 허용되지 않는다고 보아야 한다. 이와 같이 근로자에게 불리한 해석은, 쟁의기간 중에 쟁의행위에 참가한 조합원에 대한 징계 등 인사조치에 의하여 노동조합의 활동이 위축되는 것을 방지함으로써 노동조합의 단체행동권을 실질적으로 보장하기 위한 위 규정의 도입 취지에 반한다. 사용자인 회사가 근로자를 징계하게 되면 적법성·정당성 여부를 떠나 그 자체로 노동조합의 활동을 위축시킬 추상적 위험이 있으므로, 정당한 쟁의행위 기간 중에는 징계사유의 발생시기 및 그 내용을 불문하고 일률적으로 징계를 금지하기 위하여 ‘쟁의 중 신분보장’ 규정이 도입된 것이지, 각각의 개별적인 징계사유 내지 징계로 야기되는 구체적인 결과별로 위 규정의 적용 여부를 다르게 취급하라는 취지로는 볼 수 없기 때문이다. ‘쟁의 중 신분보장’ 규정이 앞서 본 취지에 따라 도입된 것임에도 쟁의행위와 무관하다거나 개인적 일탈이라 하여 징계가 허용된다고 새기게 되면, 사용자인 회사가 개인적 일탈에 해당한다는 명목으로 정당한 쟁의행위 기간 중에 임의로 징계권을 행사함으로써 노동조합의 단체행동권을 침해할 우려가 있다. 근로자의 비위행위가 쟁의행위와 무관한 개인적 일탈에 불과한 것인지, 쟁의행위와 관련이 있는지를 구분하는 것 역시 항상 명확하게 판가름되는 것이 아니어서, 근로자는 그만큼 불안정한 지위에 놓이게 된다.
·‘정당한 쟁의행위 기간 중에는 조합원을 징계할 수 없다’는 취지의 단체협약 조항은 그 문언 자체로 징계사유의 발생 시기나 내용에 특별한 제한을 두고 있지 않은 이상 사유를 불문하고 징계권을 행사할 수 없다는 의미로 해석하여야 한다고 한 판결이다.
·비위사실이 쟁의행위와 관련이 없는 개인적 일탈에 해당하거나 노동조합의 활동이 저해될 우려가 없는 경우에는 징계할 수 있다는 식으로 적용 범위를 축소하여 해석하는 것은 규정의 문언과 객관적 의미보다 근로자에게 불리한 해석으로서 허용되지 않는다고 하였다.
·조항의 취지는 쟁의행위에 참가한 조합원에 대한 징계로 노동조합의 활동이 위축되는 것을 방지하여 단체행동권을 실질적으로 보장하려는 데 있다.
→이 사건 조항은 ‘회사는 쟁의행위 기간 중에는 조합원에 대한 징계를 할 수 없다’고만 정하여 사유에 아무런 제한을 두지 않았다.
→따라서 甲이 생산기계를 파괴한 행위가 노동조합의 결의나 지시와 무관한 개인적 일탈이라 하더라도 쟁의행위 기간 중에는 징계할 수 없다.
→회사는 파업이 종료된 후에 비로소 징계절차를 진행할 수 있을 뿐이므로, 2018. 10. 10.자 징계해고는 협약에 위반하여 무효이다.
참조조문 [1] 노동조합 및 노동관계조정법 제34조 / [2] 노동조합 및 노동관계조정법 제34조, 근로기준법 제23조 제1항 / [3] 노동조합 및 노동관계조정법 제34조, 근로기준법 제23조 제1항 · 참조판례 [1] 대법원 1996. 9. 20. 선고 95다20454 판결, 대법원 2005. 9. 9. 선고 2003두896 판결, 대법원 2014. 2. 13. 선고 2011다86287 판결 / [2] 대법원 2009. 2. 12. 선고 2008다70336 판결, 대법원 2013. 2. 15. 선고 2010두20362 판결
리딩대법원 2009. 2. 12. 선고 2008다70336 판결[해고무효확인등]
[1] 단체협약이 실효되었음에도 해고사유와 해고절차에 관한 새로운 단체협약 등이 체결·작성되거나 개별적인 근로자의 동의를 얻지 않은 경우, 사용자와 근로자의 법률관계 [2] 징계절차상의 하자가 재심 과정에서 보완된 경우 그 하자가 치유되는지 여부(적극)
·쟁의행위가 목적과 절차에서 정당하게 개시된 경우 사용자는 쟁의행위 기간 중에는 징계위원회의 개최 등 징계절차의 진행을 포함하여 어떠한 징계도 할 수 없고, 징계처분의 효력발생 시기를 쟁의행위 종료 이후로 정하였더라도 마찬가지라고 한 판결이다.
·같은 판결은 단체협약이 실효되더라도 개별적 노동조건에 관한 부분은 근로계약의 내용이 되어 존속한다는 화체 법리도 함께 담고 있다.
→노동조합은 임금 인상이라는 근로조건에 관한 사항을 목적으로 적법한 절차에 따라 파업을 개시하였으므로, 조항의 보호 요건인 쟁의행위의 정당성이 충족된다.
→회사는 2018. 10. 1.부터 파업이 종료될 때까지 조합원에 대하여 어떠한 징계도 할 수 없었고, 징계절차의 진행 자체가 금지된다.
→설령 협약이 실효되었다고 보더라도 이 조항은 근로자의 대우에 관한 기준으로서 근로계약의 내용으로 존속하므로 결론은 같다.
참조조문 [1]노동조합 및 노동관계조정법 제32조,근로기준법 제94조 / [2]근로기준법 제23조 · 참조판례 [1]대법원 2000. 6. 9. 선고 98다13747 판결,대법원 2007. 12. 27. 선고 2007다51758 판결 / [2]대법원 1993. 10. 26. 선고 93다29358 판결 ,대법원 2005. 11. 25. 선고 2003두8210 판결 · 법제처 수록문에 판결요지가 없어 판시사항을 옮김
덧붙여, 회사가 파업에 대비하여 경영상 필요 없이 40명을 추가로 채용한 뒤 파업 개시와 동시에 파업참가자의 업무에 투입한 것은 제43조 ①이 금지하는 대체근로에 해당한다(설문 1). 스스로 위법한 대체근로로 촉발된 사정을 들어 단체협약의 실효를 주장하며 곧바로 최고 수준의 징계를 한 점은 쟁의행위를 이유로 한 불이익취급(제81조 ① 1호·5호)이 아닌지도 의심하게 한다. 물음이 협약 위반에 한정되어 있으므로 이 부분은 한두 줄로만 언급한다.
조문

함께 볼 규정

노조법 제32조 ①유효기간의 상한 단체협약의 유효기간은 3년을 초과하지 아니하는 범위에서 노사가 합의하여 정할 수 있다.
노조법 제32조 ②정함이 없는 경우 단체협약에 그 유효기간을 정하지 아니한 경우 또는 제1항의 기간을 초과하는 유효기간을 정한 경우에 그 유효기간은 3년으로 한다.
노조법 제33조 ①기준의 효력 단체협약에 정한 근로조건 기타 근로자의 대우에 관한 기준에 위반하는 취업규칙 또는 근로계약의 부분은 무효로 한다.
노조법 제81조 ① 1호불이익취급 근로자가 노동조합의 업무를 위한 정당한 행위를 한 것을 이유로 그 근로자를 해고하거나 그 근로자에게 불이익을 주는 행위
노조법 제81조 ① 5호구제신청 등을 이유로 한 불이익 근로자가 정당한 단체행위에 참가한 것을 이유로 하거나 노동위원회에 대하여 사용자가 이 조의 규정에 위반한 것을 신고하거나 그에 관한 증언을 하거나 기타 행정관청에 증거를 제출한 것을 이유로 그 근로자를 해고하거나 그 근로자에게 불이익을 주는 행위
제32조 ②(유효기간 정함이 없으면 3년)와 제32조 ③(만료 후 3개월 연장)은 전혀 다른 규정이다. 이 문항은 ②의 문제이므로 ③의 연장 논의로 넘어가면 안 된다. 2016. 3. 1.부터 3년이면 2019. 2. 28.까지이고, 징계일은 그 안에 있다.
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 9. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
문제 단위 보기 · 같은 문제의 설문과 판례

〔변호사시험 제8회(2019) 제2문〕

이 기출문제에서 나온 설문을 모두 모았습니다. 설문 이름을 누르면 그 글로, 사건번호를 누르면 그 글의 판례 카드로 갑니다.
쟁의행위기간 중 대체근로의 제한(제43조)
리딩판례 99도317 외 1건
이 글물음 2 (15-11)
쟁의행위기간 중 징계금지조항과 조합원의 개인적 일탈행위
리딩판례 2017다257869 · 2008다70336
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