제4편 채권각론 - 사례 8 임대차

8-25. 사례 : 〔법원행시 제36회(2018) 민법 문 1〕 - 설문 1.
제4편 채권각론 - 사례 8 임대차
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설문 2 (8-26) · 설문 3 (8-32)
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기출 원문 · 전체본

〔법원행시 제36회(2018) 민법 문 1〕

편의점 상가 임대차 하나를 두고 차임연체를 세 방향에서 묻는 문항입니다. 「2회 연체 시 해지」 특약이 유효한지, 건물을 산 새 임대인이 옛 연체를 근거로 해지할 수 있는지, 요건에 못 미친 해지 통보 뒤 임차인이 열쇠를 돌려주면 보증금을 언제 얼마나 돌려주어야 하는지가 각각 갈립니다. 설문 1이 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다. 검토 대상이 아닌 설문의 사실관계는 회색으로 두었습니다.
제36회 법원행정고등고시(2018) 민법 문 1(법원행정처)
민법
기초사실

A가 B에게 상가건물을 임대하고 B가 편의점을 열다

설문 1·2·3 공통
○A는 2017. 1. 15. B에게 상가건물을 임대하였다(보증금 2,000만 원, 차임 월 50만 원 매월 말일 납부, 기간 2017. 2. 1.~2019. 1. 31., 이하 ‘이 사건 임대차계약’).
○B는 2017. 2. 1. 보증금을 지급하고 사업자등록을 마친 후 편의점을 운영하고 있다. (각 설문은 상호관련성 없음)

「상가건물」·「사업자등록」이 상가건물 임대차보호법의 적용(제10조의8의 3기·제3조 ②의 승계)을, 「월 50만 원」이 3기 차임액 150만 원이라는 기준선을 각각 알립니다.

추가 사실

설문 1 — 「2회 이상 연체 시 해지」 특약과 들쭉날쭉한 지급

설문 1
○계약 체결 당시 “임대인은 임차인이 월세를 2회 이상 연체하는 때(연속적 연체가 아니라도 해당)에는 계약을 해지할 수 있다.”는 특약이 있었다.
○B의 차임 지급 내역은 2017. 6. 30. 30만 원, 7. 31. 50만 원, 8. 31. 20만 원, 9. 30. 50만 원, 10. 31. 전혀 미지급이다.
추가 사실

설문 2 — 두 달 미지급 뒤 상가가 C에게 팔리다

설문 2
○B가 2017. 6. 30. 및 2017. 12. 31. 차임을 지급하지 않았고, A는 2018. 1. 15. C에게 상가를 매도하여 2018. 2. 15. 이전등기를 마쳤다.
○B는 2018. 2. 28.부터 C에게 차임을 지급하다가 2018. 6. 30. 지급하지 않았다.
추가 사실

설문 3 — 일부 지급 뒤 해지 통보, 그리고 열쇠 반환

설문 3
○B가 차임으로 2018. 4. 30. 30만 원, 5. 31. 20만 원만 지급하고 6. 30. 이후 전혀 지급하지 않자, A는 2018. 7. 14. 해지통보서를 내용증명우편으로 발송하였고 B는 다음 날 수령한 후에도 편의점을 운영하다가 2018. 8. 31. 상가를 비우고 열쇠를 반환하였다.

세 설문 모두 「연체액을 더해 150만 원에 이르는가」의 계산에서 출발합니다. 설문 2는 여기에 「누구에 대한 연체인가」, 설문 3은 「요건 미달의 해지 뒤 무엇으로 종료하였는가」가 덧붙습니다.

문 1

문 제

배점 합계 50점
1
검토 대상15점2기 연체 해지 특약과 해지 가부

2017. 11. 1. 현재 A가 임대차계약을 해지할 수 있는지 여부와 이유를 설명하시오.

2
15점임대인 지위를 승계한 C의 해지 요건

2018. 7. 1. 현재 C가 B의 차임 연체를 이유로 해지하려면 어떤 요건이 필요한지 설명하시오(해지권 행사방법의 요건 구비 여부는 논외).

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제4편 채권각론 사례 8 임대차에 8-26으로 실려 있습니다.

3
20점보증금 반환의 시기와 금액

A는 B에게 언제 얼마의 보증금을 반환하여야 하는지와 그 이유를 설명하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제4편 채권각론 사례 8 임대차에 8-32로 실려 있습니다.

출처: 제36회 법원행정고등고시(2018) 민법 문 1(법원행정처). 사실관계는 『민법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다.
사례형 · 2기 연체 해지 특약의 효력과 해지 가부 · 설문 1 (15점)

〔법원행시 제36회(2018) 민법 문 1〕 - 설문 1.

특약
2회 → 무효
법정
3기 = 150만
계산
누적 총액
2017. 11. 1.
해지 가부
1

당사자 관계도

2017. 11. 1. 현재
A임대인 · 상가건물 소유자2017. 11. 1. 해지할 수 있는가해지권자?B임차인 · 편의점 · 사업자등록6·8·10월 일부·전부 미지급연체자특약「2회 이상 연체 시 해지」제10조의8(3기) + 제15조 → 무효연체액 계산월 50만 원 × 3기 = 150만 원연속 여부 불문 · 누적 총액① 2017. 11. 1. 차임연체를 이유로 해지?특약을 근거로 삼을 수 있나임차인에게 불리한 약정특약이 무효면 법정 기준으로
사실관계의 지급표를 그대로 옮기면, 「몇 번 연체했는가」가 아니라 「얼마가 밀렸는가」를 세어야 한다는 점이 드러난다.
납부 기일약정 차임실제 지급액
2017. 6. 30.50만 원30만 원
2017. 7. 31.50만 원50만 원
2017. 8. 31.50만 원20만 원
2017. 9. 30.50만 원50만 원
2017. 10. 31.50만 원0원
3기 차임액 = 50만 원 × 3 = 150만 원. 달마다 남은 차액을 더한 「누적 연체 총액」이 이 기준선에 이르는지를 본다(연속 여부는 묻지 않는다).
특약의 근거설문 1의 검토 대상법정 기준으로의 회귀
2

시간순 타임라인

붉은 표시 = 결론을 정하는 사실
2017. 1. 15.
A–B 상가 임대차 체결 — 「월세 2회 이상 연체 시 해지」 특약 특약
2017. 2. 1.
B 보증금 2,000만 원 지급 · 사업자등록 · 편의점 개업
2017. 6. 30.
차임 50만 원 중 30만 원만 지급
2017. 8. 31.
차임 50만 원 중 20만 원만 지급
2017. 10. 31.
차임 전혀 미지급
2017. 11. 1.
A가 해지할 수 있는가 — 특약의 효력과 누적 연체액 설문 1
3

검토의 틀

다섯 칸
법정 기준상가임대차법 제10조의8 — 차임연체액이 「3기의 차임액」에 달하는 때
강행규정제15조 — 이 법에 위반한 약정으로 임차인에게 불리한 것은 무효
특약의 운명「2회 연체 시 해지」 = 3기보다 낮은 문턱 → 임차인에게 불리 → 무효
계산 방식연속 여부 불문, 미지급 차액의 누적 총액 vs 150만 원
연혁 주의제10조의8은 2015. 5. 13. 신설 — 그 전에는 민법 제640조(2기)가 상가에도 적용(2012다28486)
「2기 연체 해지 특약은 무효」라는 결론은 2015년 개정 뒤의 법 상태를 전제로 한다. 개정 전 판례를 그대로 끌어오면 반대 결론이 나오므로 시점을 밝혀 쓴다.
4

설문 1의 쟁점 구조

「2회 이상 연체 시 해지」 특약에 따라 A는 2017. 11. 1. 해지할 수 있는가 15점

쟁점 ①특약이 유효한가

전제 사실상가임대차법 제10조의8은 3기의 차임액에 달할 때 해지할 수 있다고 정한다
전제 사실제15조는 이 법에 위반하여 임차인에게 불리한 약정을 무효로 한다
물음2회 연체 특약은→ 3기보다 낮은 문턱이므로 임차인에게 불리하여 무효

쟁점 ②연체액은 어떻게 세는가

전제 사실「연체」는 연속일 필요가 없고 일부 지급도 남은 차액만큼 연체다
전제 사실기준은 누적 연체 총액이 3기 차임액(150만 원)에 이르는지다
물음2017. 11. 1. 현재 누적액은→ 6월·8월·10월의 차액을 더한 금액과 150만 원을 비교한다

쟁점 ③해지 가부

전제 사실특약이 무효이므로 법정 요건만이 기준이다
전제 사실누적 연체액이 150만 원에 못 미친다
물음A의 해지는→ 2017. 11. 1. 현재 할 수 없다
5

사실관계에 심어 둔 장치

a
「연속적 연체가 아니라도 해당」이라고 특약에 덧붙였다. 횟수(2회)를 기준으로 삼는 특약임을 분명히 하여, 금액(3기)을 기준으로 하는 법정 요건과의 충돌을 드러낸다.
b
30만·50만·20만·50만·0원으로 지급액을 들쭉날쭉하게 주었다. 「몇 번」이 아니라 「얼마」를 세게 하는 장치다. 일부 지급이 있는 달의 차액을 빠뜨리면 계산이 틀린다.
c
「상가건물」·「사업자등록」·「편의점」을 적었다. 민법 제640조(2기)가 아니라 상가임대차법 제10조의8(3기)이 적용되는 사안임을 알린다.
d
기준일을 「2017. 11. 1.」로 두었다. 10. 31.의 전부 미지급까지 넣어 계산하되, 그 다음 달(11. 30.)의 연체는 아직 생기지 않았다는 시점 고정이다.
e
배점이 15점이다. 특약 무효(제10조의8·제15조) 7점, 계산 방식과 누적액 5점, 결론 3점 정도가 자연스럽다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 2기 연체 해지 특약의 효력과 해지 가부 · 설문 1 (15점)

〔법원행시 제36회(2018) 민법 문 1〕 - 설문 1. 리딩판례

해설은 이 설문을 상가임대차법 제10조의8·제15조의 조문으로 풀고 판례를 인용하지 않습니다. 여기서는 제10조의8이 신설(2015. 5. 13.)되기 전에는 상가에도 민법 제640조(2기)가 적용된다고 본 2014년 판결을 대비로, 제10조의8과 제10조 ① 1호의 문언 차이를 밝힌 2021년 판결을 참고로 둡니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고, 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

쟁점 ① · 연혁
제10조의8 신설 전에는 상가에도 민법 제640조(2기)
상가임대차법 제10조 ① 1호는 민법 제640조의 특례가 아니므로 상가 임대차에도 민법 제640조가 적용되고, 차임연체액이 2기의 차임액에 이르면 해지할 수 있으며, 같은 내용의 약정이 제15조에 의하여 무효라고 할 수 없다 — 2015. 5. 13. 제10조의8 신설 전의 법 상태.
2012다28486
쟁점 ① · 현행
해지는 3기 연체 「달하는 때」, 갱신 거절은 「연체한 사실」
제10조의8은 차임연체액이 3기의 차임액에 달하는 때를 해지 요건으로, 제10조 ① 1호는 3기에 이르도록 연체한 사실이 있는 경우를 갱신 거절 사유로 문언을 달리 정한다.
2020다255429
계보

판례의 흐름

선고 순
2014
2012다28486
개정 전 —
상가에도 제640조(2기)
2015. 5. 13.
제10조의8 신설
해지 요건 3기로
(법률 개정)
2021
2020다255429
해지(달하는 때) vs
갱신 거절(연체 사실)
쟁점 ①

「2기 연체 시 해지」 특약과 강행규정

상가건물 임대차보호법 제10조의8 · 제15조
해설의 결론(특약 무효)은 조문에서 곧바로 나온다. 아래 2014년 판결은 제10조의8이 신설되기 전의 사안으로, 지금과 반대 결론이므로 「그때는 왜 그랬고 지금은 왜 다른가」를 보여 주는 대비용이다.
대비대법원 2014. 7. 24. 선고 2012다28486 판결[건물명도등]
[1] 상가건물 임대차보호법에서 정한 임대인의 갱신요구거절권은 계약해지권과 행사시기, 효과 등이 서로 다를 뿐만 아니라, 상가건물 임대차보호법 제10조 제1항이 민법 제640조에서 정한 계약해지에 관하여 별도로 규정하고 있지 아니하므로, 상가건물 임대차보호법 제10조 제1항 제1호가 민법 제640조에 대한 특례에 해당한다고 할 수 없다. 그러므로 상가건물 임대차보호법의 적용을 받는 상가건물의 임대차에도 민법 제640조가 적용되고, 상가건물의 임대인이라도 임차인의 차임연체액이 2기의 차임액에 이르는 때에는 임대차계약을 해지할 수 있다. 그리고 같은 이유에서 민법 제640조와 동일한 내용을 정한 약정이 상가건물 임대차보호법의 규정에 위반되고 임차인에게 불리한 것으로서 위 법 제15조에 의하여 효력이 없다고 할 수 없다. [2] 갱신 전후 상가건물 임대차계약의 내용과 성질, 임대인과 임차인 사이의 형평, 상가건물 임대차보호법 제10조와 민법 제640조의 입법 취지 등을 종합하여 보면, 상가건물의 임차인이 갱신 전부터 차임을 연체하기 시작하여 갱신 후에 차임연체액이 2기의 차임액에 이른 경우에도 임대차계약의 해지사유인 ‘임차인의 차임연체액이 2기의 차임액에 달하는 때’에 해당하므로, 이러한 경우 특별한 사정이 없는 한 임대인은 2기 이상의 차임연체를 이유로 갱신된 임대차계약을 해지할 수 있다.
·상가임대차법의 갱신요구거절권은 해지권과 행사 시기·효과가 다르고 제10조 ①이 민법 제640조의 해지에 관하여 별도로 규정하지 않으므로, 제10조 ① 1호가 제640조의 특례가 아니며, 상가 임대차에도 제640조가 적용되어 차임연체액이 2기에 이르면 해지할 수 있고, 같은 내용의 약정이 제15조에 위반되어 무효라고 할 수 없다고 하였다([1]).
·갱신 전부터 연체하기 시작하여 갱신 후에 2기에 이른 경우에도 갱신된 계약을 해지할 수 있다고 하였다([2]).
→이 판결 뒤 2015. 5. 13. 상가임대차법 제10조의8이 신설되어 상가 임대차의 해지 요건은 「3기」로 바뀌었다. 사안(2017년 계약)에는 제10조의8이 적용되므로 판결 [1]의 논리는 더 이상 통하지 않는다.
→따라서 「2회 연체 시 해지」 특약은 제10조의8보다 낮은 문턱을 정한 것으로 제15조에 의하여 무효이고, A는 누적 연체액이 150만 원에 이르러야 해지할 수 있다.
→답안에서 이 판결을 인용한다면 반드시 「개정 전 판례」임을 밝혀야 한다. 그렇지 않으면 반대 결론의 근거로 오독된다.
참조조문 [1] 상가건물 임대차보호법 제10조 제1항, 제15조, 민법 제640조 / [2] 상가건물 임대차보호법 제10조 제1항, 제3항, 민법 제640조
참고대법원 2021. 5. 13. 선고 2020다255429 판결[건물명도(인도)[점포 임대인이 임대차기간 중 차임연체액이 3기분에 달한 적이 있었다는 이유로 임차인의 계약갱신 요구를 거절하고 인도를 구하는 사건]]
[1] 상가건물 임대차보호법(이하 ‘상가임대차법’이라고 한다) 제10조의8은 임대인이 차임연체를 이유로 계약을 해지할 수 있는 요건을 ‘차임연체액이 3기의 차임액에 달하는 때’라고 규정하였다. 반면 임대인이 임대차기간 만료를 앞두고 임차인의 계약갱신 요구를 거부할 수 있는 사유에 관해서는 ‘3기의 차임액에 해당하는 금액에 이르도록 차임을 연체한 사실이 있는 경우’라고 문언을 달리하여 규정하고 있다(상가임대차법 제10조 제1항 제1호). 그 취지는, 임대차계약 관계는 당사자 사이의 신뢰를 기초로 하므로, 종전 임대차기간에 차임을 3기분에 달하도록 연체한 사실이 있는 경우에까지 임차인의 일방적 의사에 의하여 계약관계가 연장되는 것을 허용하지 아니한다는 것이다. 위 규정들의 문언과 취지에 비추어 보면, 임대차기간 중 어느 때라도 차임이 3기분에 달하도록 연체된 사실이 있다면 임차인과의 계약관계 연장을 받아들여야 할 만큼의 신뢰가 깨어졌으므로 임대인은 계약갱신 요구를 거절할 수 있고, 반드시 임차인이 계약갱신요구권을 행사할 당시에 3기분에 이르는 차임이 연체되어 있어야 하는 것은 아니다. [2] 임차인이 계약종료 후에도 건물을 계속 사용하고 있고 임대인도 보증금을 반환하지 않은 채 거기에서 향후 임료 상당액을 공제하는 관계라면 부가가치세의 과세대상인 용역의 공급에 해당하므로, 차임에 대한 부가가치세 상당액을 임차인이 부담하기로 하는 약정이 있었다면, 특별한 사정이 없는 한 임대차계약 종료 후의 계속점유를 원인으로 지급되는 차임 상당 부당이득에 대한 부가가치세 상당액도 임차인이 부담하여야 한다.
·제10조의8은 해지 요건을 「차임연체액이 3기의 차임액에 달하는 때」로, 제10조 ① 1호는 갱신 거절 사유를 「3기의 차임액에 해당하는 금액에 이르도록 차임을 연체한 사실이 있는 경우」로 문언을 달리 규정하므로, 임대차기간 중 어느 때라도 3기분에 이르도록 연체한 사실이 있으면 갱신 요구 당시 연체 중이 아니어도 갱신을 거절할 수 있다고 하였다([1]).
→설문 1은 「해지」이므로 제10조의8의 「달하는 때」, 곧 기준일(2017. 11. 1.) 현재 누적 연체액이 150만 원에 이르는지를 본다. 과거 어느 때 연체 사실이 있었는지를 묻는 갱신 거절과 다른 기준이다.
→「3기의 차임액」은 횟수가 아니라 금액(50만 원 × 3)이라는 점도 이 판결의 문언 해석에서 확인된다.
참조조문 [1] 상가건물 임대차보호법 제10조 제1항 제1호, 제10조의8 / [2] 민법 제105조, 제741조, 부가가치세법 제11조, 제31조 · 참조판례 [1] 대법원 2014. 7. 24. 선고 2012다58975 판결 / [2] 대법원 2002. 11. 22. 선고 2002다38828 판결
조문

함께 볼 규정

상가건물 임대차보호법 제10조의8차임연체와 해지 임차인의 차임연체액이 3기의 차임액에 달하는 때에는 임대인은 계약을 해지할 수 있다.
상가건물 임대차보호법 제15조강행규정 이 법의 규정에 위반된 약정으로서 임차인에게 불리한 것은 효력이 없다.
상가건물 임대차보호법 제10조 ① 1호계약갱신 요구 등 임대인은 임차인이 임대차기간이 만료되기 6개월 전부터 1개월 전까지 사이에 계약갱신을 요구할 경우 정당한 사유 없이 거절하지 못한다. 다만, 다음 각 호의 어느 하나의 경우에는 그러하지 아니하다. 1. 임차인이 3기의 차임액에 해당하는 금액에 이르도록 차임을 연체한 사실이 있는 경우
민법 제640조차임연체와 해지 건물 기타 공작물의 임대차에는 임차인의 차임연체액이 2기의 차임액에 달하는 때에는 임대인은 계약을 해지할 수 있다.
민법 제640조(2기)와 상가임대차법 제10조의8(3기)은 「기(期)」가 횟수가 아니라 「차임액」의 배수임을 같은 문장 구조로 보여 준다. 일부 지급이 섞이면 횟수와 금액이 어긋나므로 반드시 금액으로 센다.
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 29. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
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〔법원행시 제36회(2018) 민법 문 1〕

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이 글설문 1 (8-25)
상가임대차 차임연체 해지
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