제7편 상소와 재심 - 사례 2 상소불가분의 원칙과 불이익변경금지

2-3. 사례 : 〔변리사 제61회(2024) 제1문〕 - 설문 1.
제7편 상소와 재심 - 사례 2 상소불가분의 원칙과 불이익변경금지
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〔변리사 제61회(2024) 제1문〕

제1문의 기초사실과 설문 1·2·3을 사례집 수록문 그대로 실었습니다. 설문 1이 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다. 설문 2(재판상 화해)와 설문 3(문서의 증거력)은 다른 편의 주제이지만 사례집이 이 문항에 함께 싣고 있어 여기서 함께 풉니다.
2024년도 제61회 변리사 국가자격 제2차시험 민사소송법 제1문 (한국산업인력공단)
민사소송법
기초사실

교통사고와 전치 15주의 부상

설문 1 · 2 · 3 (30점)
○甲은 자기 집 부근의 도로를 건너다가 乙이 운전하는 乙 소유의 승용차에 치여, 다리와 허리 부위를 다쳐 전치 15주의 가료를 요하는 부상을 입었다. (다음 각 물음은 독립적임)
제1문

문 제

설문 1 · 2 · 3 배점 30점
1
검토 대상10점설문 1 · 위자료 부분만 항소한 원고의 재산상 손해 확장

甲은 乙이 제대로 배상하지 않을 것 같은 태도를 보이자 합의를 포기하고, 甲이 자동차 사고로 입은 손해가 乙의 과속 내지 전방주시의무 위반 등 불법행위로 인한 것이라고 주장하며 乙 상대로 재산적 손해로 치료비 3천만 원, 위자료 1천만 원 도합 4천만 원의 손해배상 지급을 구하는 소를 제기하였다.
제1심 법원은 甲의 청구 중 재산적 손해 부분은 전부 인용하였으나 위자료는 500만 원만 인용하여 乙에게 도합 3,500만 원의 지급을 명하는 판결을 선고하였다.
甲이 이 판결 중 위자료 부분에 대해 항소하였는데, 乙은 항소나 부대항소를 제기하지 않았다. 항소심 심리 중 甲은 위 사고로 인한 치료비가 2천만 원이 더 필요한 것을 알게 되었다. 이 경우 甲은 항소심에서 재산적 손해배상 청구액을 5천만 원으로 확장할 수 있는지 검토하시오.

2
10점설문 2 · 강박으로 성립한 소송상 화해와 화해조서 무효확인의 소

甲은 위 교통사고로 인한 손해배상으로 乙에 대해 3천만 원의 지급을 구하는 소를 제기하였다. 그 후 乙로부터 손해배상을 해줄 터이니 사무실에서 만나자는 연락을 받았는데, 甲이 乙의 사무실에 들어가니 주위 몇몇 사람들이 쳐다보며 좋은 말로 할 때 합의하라고 종용하여, 甲은 합의하지 않으면 위해를 당할지 모른다는 생각에 乙이 제시한 1천만 원의 합의조건을 받아들이겠다고 약속하였다. 변론기일에 출석한 甲과 乙은 乙이 甲에게 1천만 원의 배상금을 지급하고, 甲은 소를 취하하며, 이후 위 교통사고와 관련된 일체의 책임을 묻지 않기로 하는 취지로 소송상 화해를 하여 그 내용이 조서에 기재되었다.
이 화해가 성립된 후, 억울함을 느낀 甲은 위 소송상의 화해가 乙 측의 강박에 의하여 성립되었다고 주장하며 법원에 위 화해조서의 무효확인을 구하는 소를 제기하였다. 이 소는 받아들여질 수 있는지를 검토하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제6편 소송의 종료 사례 2 재판상 화해·청구인낙에 2-7로 실려 있습니다.

3
10점설문 3 · 금액란 백지 각서의 보충과 진정성립

甲이 위 교통사고로 인한 손해배상청구의 소를 제기하려고 한다는 것을 알게 된 乙은 준비 중인 시의원 선거 출마가 무산될까 두려운 나머지 甲에게 원하는 대로 해줄 테니 제발 소를 제기하지 말아달라고 부탁하면서, 자신이 서명한 손해배상 각서를 甲에게 교부하였다. 그런데 甲이 얼마를 요구할지 몰랐기 때문에 이 각서의 손해배상 액수 부분이 비워진 채 교부되었다. 甲은 얼마 후 乙에게 5천만 원의 지급을 요구하였으나, 乙이 너무 액수가 많다고 거절하자, 임의로 이 각서에 손해배상 액수를 5천만 원으로 기재하여 乙을 상대로 5천만 원의 지급을 구하는 소를 제기하였다. 이 각서가 법원에 제출된 후 乙은 각서상의 서명은 자기 것이 맞으나, 甲이 무단으로 액수를 기재하였으므로 증거로서 효력이 없다고 주장하였다. 법원은 이 각서를 증거로 인정하여 乙에게 5천만 원의 지급을 명할 수 있는지 설명하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제5편 증거 사례 2 문서의 증거력에 2-18로 실려 있습니다.

출처: 2024년도 제61회 변리사 국가자격 제2차시험 민사소송법 제1문(한국산업인력공단). 사실관계는 『민사소송법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다. 배점은 사례집 해설의 문항별 배점(각 10점)을 따랐습니다.
사례형 · 위자료만 항소한 원고의 재산상 손해 확장 · 설문 1 (10점)

〔변리사 제61회(2024) 제1문〕 - 설문 1.

불복
위자료 패소 500만 원
이심
치료비 부분 포함 전부
판례
94다3063
결론
5천만 원 확장 가능
1

당사자 관계와 청구 항목

손해3분설에 따른 항목별 정리
甲 (원고)피해자 · 항소인위자료 패소 부분만 항소치료비 5천만 원으로 확장항소심사건 전부가 이심상소불가분 · 확정차단심판대상은 불복 범위乙 (피고)가해자 · 피항소인항소 · 부대항소 없음3,500만 원 지급 명령위자료 항소제1심 청구제1심 인용甲의 불복항소심에서치료비3천만 원3천만 원 (전부)없음 (전부승소)5천만 원으로 확장위자료1천만 원500만 원패소 500만 원 항소항소심 심판대상손해3분설상 별개 소송물 · 그러나 단일 원인을 편의상 나눈 것 → 치료비도 확장 허용(94다3063)① 이심의 범위상소불가분확정차단 · 이심은 판결 전체전부승소한 치료비도 이심심판대상은 따로(제415조)② 예외적 확장 허용94다3063 · 76다1313주문 기준으로는 항소이익 ✗손해3분설의 경직성 완화재산상 손해도 확장 ○③ 결론: 확장 가능설문 1 · 제262조 ① · 제408조甲은 적법한 항소인청구의 기초 동일치료비 5천만 원 확장 ○
甲의 항소(위자료 패소 부분)
2

사건의 순서

붉은 표시 = 결론을 정하는 사실
소 제기
甲이 乙에게 치료비 3천만 원 · 위자료 1천만 원, 합계 4천만 원 청구→ 인신사고 손해배상 — 적극적 재산상 손해·소극적 재산상 손해·위자료는 별개 소송물(76다1313)
제1심 판결
치료비 3천만 원 전부 인용 · 위자료 500만 원만 인용(합계 3,500만 원)→ 치료비는 형식상 전부승소 — 주문 기준으로는 항소이익이 없다
항소
甲이 위자료 부분에 항소 · 乙은 항소·부대항소 없음→ 상소불가분 — 치료비 부분도 확정이 차단되고 항소심에 이심
항소심 심리 중
치료비가 2천만 원 더 필요함을 알고 5천만 원으로 확장하려 함 설문 1→ 단일 원인을 편의상 나눈 것이므로 재산상 손해에도 확장 허용(94다3063)
3

설문의 쟁점 구조

위자료 부분에만 항소한 원고가 항소심에서 전부승소한 재산상 손해 청구를 확장할 수 있는가 10점

쟁점 ①소송물과 이심

전제 사실치료비와 위자료는 별개 소송물 — 함께 구하면 단순병합(손해3분설)
전제 사실甲의 항소로 판결 전체가 확정차단·이심 — 치료비 부분도 항소심에 계속
물음이심되면 곧 심판대상인가→ 아니다 — 확장이 있어야

쟁점 ②확장의 이익

전제 사실주문 기준(형식적 불복설)으로는 전부승소한 치료비에 불복의 이익이 없다
전제 사실재산상 손해와 위자료는 단일 원인을 편의상 나눈 것 → 실질적으로 파악
물음치료비 확장이 허용되나→ 허용(94다3063)

쟁점 ③확장의 요건

전제 사실양적 증액은 청구의 추가적 변경 — 청구의 기초 동일, 변론종결 전(제262조 ①·제408조)
전제 사실동일한 상해의 치료비 범위 안 · 현저한 소송지연 없음
물음결론은→ 5천만 원으로 확장 가능
4

사실관계에 심어 둔 장치

a
재산상 손해는 전부 인용, 위자료만 일부 인용하게 했다. 형식상 전부승소한 부분의 확장 가부를 묻는 구조다. 94다3063의 사안(소극적 손해 전부승소, 위자료 일부패소)과 같다.
b
乙은 항소도 부대항소도 하지 않게 했다. 치료비 부분은 이심되었지만 누구의 불복도 없어 심판대상이 아니다. 甲의 확장이 있어야 심판대상이 된다.
c
배점이 10점이다. 손해3분설 → 상소불가분에 의한 이심 → 원칙(형식적 불복설)과 예외(94다3063) → 확장의 요건 → 결론 순으로 쓴다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 위자료만 항소한 원고의 재산상 손해 확장 · 설문 1 (10점)

〔변리사 제61회(2024) 제1문〕 - 설문 1. 리딩판례

손해3분설을 전제로, 위자료 패소 부분에만 항소한 원고에게 전부승소한 재산상 손해의 확장을 허용한 판결과 그 원칙·대비 판결을 봅니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고(발췌 부분은 … 로 표시), 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

전제 · 손해3분설
치료비·일실수익·위자료는 별개 소송물
신체 상해로 인한 손해배상청구의 소송물인 손해는 적극적 재산상 손해, 소극적 재산상 손해, 정신적 손해(위자료)의 3가지로 나누어진다.
76다1313
쟁점 · 확장의 허용
위자료만 항소해도 재산상 손해 확장 ○
재산상 손해에 전부 승소하고 위자료에 일부 패소한 원고가 패소 부분에 항소하여 소송물 전부가 항소심에 계속된 경우, 둘은 단일한 원인을 편의상 나눈 것이므로 재산상 손해에 관하여도 청구의 확장을 허용함이 상당하다.
94다3063
원칙과 대비
전부승소 판결엔 상소의 이익 없음이 원칙
상소는 자기에게 불이익한 재판에 대하여 유리하게 취소·변경을 구하는 것이므로 전부승소 판결에 대한 상소는 원칙적으로 허용되지 않는다. 묵시적 일부청구의 전부승소자에게 확장을 위한 항소이익을 인정하는 것도 같은 예외의 사고구조다.
99다61378 [1] · 2010두14534
계보

판례의 흐름

형식적 불복설과 그 예외
1976
76다1313
손해3분설
1994
94다3063
위자료 항소 → 재산상 손해 확장 ○
1997
96다12276
묵시적 일부청구 확장 항소 ○
2002
99다61378
전부승소 판결 상고 ✗(원칙)
2010
2010두14534
명시적 일부청구면 항소이익 ✗
쟁점

손해3분설과 확장을 위한 항소이익

민사소송법 제262조 · 제415조
리딩대법원 1994. 6. 28. 선고 94다3063 판결[손해배상(자)]
상소는 자기에게 불이익한 재판에 대하여 유리하게 취소변경을 구하기 위하여 하는 것이므로 전부 승소한 판결에 대하여는 항소가 허용되지 않는 것이 원칙이나, 하나의 소송물에 관하여 형식상 전부 승소한 당사자의 상소이익의 부정은 절대적인 것이라고 할 수도 없는바, 원고가 재산상 손해(소극적 손해)에 대하여는 형식상 전부 승소하였으나 위자료에 대하여는 일부 패소하였고, 이에 대하여 원고가 원고 패소부분에 불복하는 형식으로 항소를 제기하여 사건 전부가 확정이 차단되고 소송물 전부가 항소심에 계속되게 된 경우에는, 더욱이 불법행위로 인한 손해배상에 있어 재산상 손해나 위자료는 단일한 원인에 근거한 것인데 편의상 이를 별개의 소송물로 분류하고 있는 것에 지나지 아니한 것이므로 이를 실질적으로 파악하여, 항소심에서 위자료는 물론이고 재산상 손해(소극적 손해)에 관하여도 청구의 확장을 허용하는 것이 상당하다.
·원문 해설 법리 ❸이 인용한 판결로, 설문 1의 원형이다. 판결 사안은 소극적 손해였지만 원문 해설은 같은 논리를 적극적 손해인 치료비에 적용한다.
·원문 해설 각주: 이 예외는 손해3분설의 경직성을 해소하기 위한 것으로, 법적 안정성을 부당하게 해하거나 실체적 권리를 침해하지 않는 경우에 한하여 제한적으로 인정된다.
→甲은 위자료 패소 부분에 항소하여 치료비 부분까지 확정이 차단되고 항소심에 계속되었다 → 치료비 청구를 5천만 원으로 확장할 수 있다.
참조조문 민사소송법 제235조, 제372조, 제378조(현행 제262조, 제403조, 제408조) · 참조판례 대법원 1980. 7. 22. 선고 80다982 판결, 1991. 9. 24. 선고 91다21688 판결, 1992. 12. 8. 선고 91다43015 판결 · 판결요지 전문
동지대법원 1976. 10. 12. 선고 76다1313 판결[손해배상]
불법행위로 말미암아 신체의 상해를 입었기 때문에 가해자에게 대하여 손해배상을 청구할 경우에 있어서는 그 소송물인 손해는 통상의 치료비 따위와 같은 적극적 재산상 손해와 일실수익 상실에 따르는 소극적 재산상 손해 및 정신적 고통에 따르는 정신적 손해(위자료)의 3가지로 나누어진다고 볼 수 있고 …
·원문 해설 법리 ❶과 각주가 드는 손해3분설 판결이다. 항목마다 처분권주의·기판력·과실상계가 따로 적용된다(원문 해설 각주).
→치료비(적극적 재산상 손해)와 위자료는 별개 소송물 → 甲의 두 청구는 단순병합이고, 위자료만 항소하면 치료비는 형식상 불복이 없다 — 이것이 설문 1의 출발점이다.
판결요지 발췌(생략은 … 표시)
대비대법원 2002. 6. 14. 선고 99다61378 판결[매매계약무효확인]
[1] 상소는 자기에게 불이익한 재판에 대하여 자기에게 유리하게 취소, 변경을 구하는 것이므로 전부승소 판결에 대한 상고는 상고를 제기할 대상이나 이익이 전혀 없으므로 허용될 수 없다.
·원문 해설 각주가 형식적 불복설의 원칙으로 인용한 판결이다. 94다3063은 이 원칙의 예외다.
→치료비 부분만 떼어 보면 甲은 전부승소하여 상소의 이익이 없다 → 그런데도 확장이 허용되는 근거가 94다3063의 예외다.
참조조문 [1] 민사소송법 제360조, 제392조(현행 제390조, 제422조) · 참조판례 [1] 대법원 1997. 10. 24. 선고 96다12276 판결 등 · 판결요지 [1] 발췌
동지대법원 2010. 11. 11. 선고 2010두14534 판결[보상금증액]
[이유 1. 가.] … 가분채권에 대한 이행청구의 소를 제기하면서 그것이 나머지 부분을 유보하고 일부만 청구하는 것이라는 취지를 명시하지 아니한 경우에는 그 확정판결의 기판력은 나머지 부분에까지 미치는 것이어서 별소로써 나머지 부분에 관하여 다시 청구할 수는 없는 것이므로, 일부 청구에 관하여 전부 승소한 채권자는 나머지 부분에 관하여 청구를 확장하기 위한 항소가 허용되지 아니한다면 나머지 부분을 소구할 기회를 상실하는 불이익을 입게 된다 할 것이고, 따라서 이러한 경우에는 예외적으로 전부 승소한 판결에 대해서도 나머지 부분에 관하여 청구를 확장하기 위한 항소의 이익을 인정함이 상당하다고 할 것이다(대법원 1997. 10. 24. 선고 96다12276 판결 등 참조).
·원문 해설 각주가 「같은 사고구조」로 인용한 판결이다. 국가법령정보센터에 판결요지가 없어 판시사항 [1]에 대응하는 이유 1. 가.를 옮겼다.
·이 판결은 원고의 청구를 명시적 일부청구로 보아, 잔부를 별소로 구할 수 있으므로 확장을 위한 항소이익이 없다고 원심을 파기하였다.
·이유 1. 나.는 「원고 승소 부분은 원고의 항소로 이심은 되었으나 항소심의 심판대상은 되지 않았다」고 하였다 — 이심과 심판대상의 구별(원문 해설 각주).
→판결 확정으로 잔부를 소구할 기회를 잃는 불이익이 예외 인정의 근거다 → 치료비 부분도 확정되면 추가 치료비 청구가 막힐 수 있으므로 확장을 허용한다.
판시사항 [1] 가분채권에 대한 이행청구의 소를 제기하면서 … 일부 청구에 관하여 전부 승소한 채권자가 나머지 부분에 관하여 청구를 확장하기 위하여 항소할 수 있는지 여부(적극) · 참조조문 [1] 민사소송법 제262조, 제390조 · 판결요지 미수록(이유 발췌, 생략은 … 표시)
보충

이심의 범위와 심판의 범위

이심 ≠ 심판대상
·확정차단과 이심의 효력은 불복 범위와 관계없이 판결 전체에 미친다(상소불가분). 그래서 전부승소한 치료비 부분도 항소심에 이심된다.
·그러나 심판대상은 불복한 범위에 한정된다(제415조). 전부승소 부분을 심판대상으로 끌어오려면 청구의 확장이나 부대항소가 있어야 한다(원문 해설 각주).
·甲은 위자료 부분에서 일부 패소하여 이미 적법한 항소인이므로, 이심된 치료비 부분에 관하여 제408조·제262조 제1항에 따라 청구취지를 확장할 수 있다.
·5천만 원으로의 증액은 동일한 상해의 치료비 범위 안이어서 청구의 기초가 같다. 현저한 소송지연 등 다른 흠이 없으면 요건을 갖춘다.
→甲은 항소심에서 乙에 대한 재산적 손해배상(치료비) 청구액을 5천만 원으로 확장할 수 있다.
조문

함께 볼 규정

민사소송법 제262조청구의 변경 ①원고는 청구의 기초가 바뀌지 아니하는 한도안에서 변론을 종결할 때(변론 없이 한 판결의 경우에는 판결을 선고할 때)까지 청구의 취지 또는 원인을 바꿀 수 있다. 다만, 소송절차를 현저히 지연시키는 경우에는 그러하지 아니하다.
민사소송법 제408조제1심 소송절차의 준용 항소심의 소송절차에는 특별한 규정이 없으면 제2편제1장 내지 제3장의 규정을 준용한다.
민사소송법 제415조항소를 받아들이는 범위 제1심 판결은 그 불복의 한도안에서 바꿀 수 있다. 다만, 상계에 관한 주장을 인정한 때에는 그러하지 아니하다.
민사소송법 제390조항소의 대상 ①항소(抗訴)는 제1심 법원이 선고한 종국판결에 대하여 할 수 있다. 다만, 종국판결 뒤에 양 쪽 당사자가 상고(上告)할 권리를 유보하고 항소를 하지 아니하기로 합의한 때에는 그러하지 아니하다.
민법 제750조불법행위의 내용 고의 또는 과실로 인한 위법행위로 타인에게 손해를 가한 자는 그 손해를 배상할 책임이 있다.
민법 제751조재산 이외의 손해의 배상 ①타인의 신체, 자유 또는 명예를 해하거나 기타 정신상고통을 가한 자는 재산 이외의 손해에 대하여도 배상할 책임이 있다.
조문은 국가법령정보센터 수록문 그대로이다(제262조·제390조·민법 제751조는 제1항만 발췌).
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 30. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
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〔변리사 제61회(2024) 제1문〕

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