제6편 소송의 종료 - 사례 2 재판상 화해·청구인낙

2-7. 사례 : 〔변리사 제61회(2024) 제1문〕 - 설문 2.
제6편 소송의 종료 - 사례 2 재판상 화해·청구인낙
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〔변리사 제61회(2024) 제1문〕

제1문의 기초사실과 설문 1·2·3을 사례집 수록문 그대로 실었습니다. 설문 2가 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다. 설문 2(재판상 화해)와 설문 3(문서의 증거력)은 다른 편의 주제이지만 사례집이 이 문항에 함께 싣고 있어 여기서 함께 풉니다.
2024년도 제61회 변리사 국가자격 제2차시험 민사소송법 제1문 (한국산업인력공단)
민사소송법
기초사실

교통사고와 전치 15주의 부상

설문 1 · 2 · 3 (30점)
○甲은 자기 집 부근의 도로를 건너다가 乙이 운전하는 乙 소유의 승용차에 치여, 다리와 허리 부위를 다쳐 전치 15주의 가료를 요하는 부상을 입었다. (다음 각 물음은 독립적임)
제1문

문 제

설문 1 · 2 · 3 배점 30점
1
10점설문 1 · 위자료 부분만 항소한 원고의 재산상 손해 확장

甲은 乙이 제대로 배상하지 않을 것 같은 태도를 보이자 합의를 포기하고, 甲이 자동차 사고로 입은 손해가 乙의 과속 내지 전방주시의무 위반 등 불법행위로 인한 것이라고 주장하며 乙 상대로 재산적 손해로 치료비 3천만 원, 위자료 1천만 원 도합 4천만 원의 손해배상 지급을 구하는 소를 제기하였다.
제1심 법원은 甲의 청구 중 재산적 손해 부분은 전부 인용하였으나 위자료는 500만 원만 인용하여 乙에게 도합 3,500만 원의 지급을 명하는 판결을 선고하였다.
甲이 이 판결 중 위자료 부분에 대해 항소하였는데, 乙은 항소나 부대항소를 제기하지 않았다. 항소심 심리 중 甲은 위 사고로 인한 치료비가 2천만 원이 더 필요한 것을 알게 되었다. 이 경우 甲은 항소심에서 재산적 손해배상 청구액을 5천만 원으로 확장할 수 있는지 검토하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제7편 상소와 재심 사례 2 상소불가분의 원칙과 불이익변경금지에 2-3으로 실려 있습니다.

2
검토 대상10점설문 2 · 강박으로 성립한 소송상 화해와 화해조서 무효확인의 소

甲은 위 교통사고로 인한 손해배상으로 乙에 대해 3천만 원의 지급을 구하는 소를 제기하였다. 그 후 乙로부터 손해배상을 해줄 터이니 사무실에서 만나자는 연락을 받았는데, 甲이 乙의 사무실에 들어가니 주위 몇몇 사람들이 쳐다보며 좋은 말로 할 때 합의하라고 종용하여, 甲은 합의하지 않으면 위해를 당할지 모른다는 생각에 乙이 제시한 1천만 원의 합의조건을 받아들이겠다고 약속하였다. 변론기일에 출석한 甲과 乙은 乙이 甲에게 1천만 원의 배상금을 지급하고, 甲은 소를 취하하며, 이후 위 교통사고와 관련된 일체의 책임을 묻지 않기로 하는 취지로 소송상 화해를 하여 그 내용이 조서에 기재되었다.
이 화해가 성립된 후, 억울함을 느낀 甲은 위 소송상의 화해가 乙 측의 강박에 의하여 성립되었다고 주장하며 법원에 위 화해조서의 무효확인을 구하는 소를 제기하였다. 이 소는 받아들여질 수 있는지를 검토하시오.

3
10점설문 3 · 금액란 백지 각서의 보충과 진정성립

甲이 위 교통사고로 인한 손해배상청구의 소를 제기하려고 한다는 것을 알게 된 乙은 준비 중인 시의원 선거 출마가 무산될까 두려운 나머지 甲에게 원하는 대로 해줄 테니 제발 소를 제기하지 말아달라고 부탁하면서, 자신이 서명한 손해배상 각서를 甲에게 교부하였다. 그런데 甲이 얼마를 요구할지 몰랐기 때문에 이 각서의 손해배상 액수 부분이 비워진 채 교부되었다. 甲은 얼마 후 乙에게 5천만 원의 지급을 요구하였으나, 乙이 너무 액수가 많다고 거절하자, 임의로 이 각서에 손해배상 액수를 5천만 원으로 기재하여 乙을 상대로 5천만 원의 지급을 구하는 소를 제기하였다. 이 각서가 법원에 제출된 후 乙은 각서상의 서명은 자기 것이 맞으나, 甲이 무단으로 액수를 기재하였으므로 증거로서 효력이 없다고 주장하였다. 법원은 이 각서를 증거로 인정하여 乙에게 5천만 원의 지급을 명할 수 있는지 설명하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제5편 증거 사례 2 문서의 증거력에 2-18로 실려 있습니다.

출처: 2024년도 제61회 변리사 국가자격 제2차시험 민사소송법 제1문(한국산업인력공단). 사실관계는 『민사소송법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다. 배점은 사례집 해설의 문항별 배점(각 10점)을 따랐습니다.
사례형 · 강박으로 성립한 소송상 화해와 무효확인의 소 · 설문 2 (10점)

〔변리사 제61회(2024) 제1문〕 - 설문 2.

화해
변론기일 · 조서 기재
주장
乙 측의 강박
다투는 길
준재심(제461조)
결론
무효확인의 소 각하
1

당사자 관계와 화해

시간 순(축척 아님)
甲 (원고)손해배상 3천만 원 청구합의조건 수락 약속별소: 화해조서 무효확인소송상 화해변론기일 · 조서 기재乙 1천만 원 지급 · 甲 소취하일체의 책임 묻지 않음乙 (피고)가해자사무실에서 합의 종용甲은 강박 주장화해화해乙의 사무실: 주위 사람들의 합의 종용(강박 주장)화해조서 = 확정판결과 같은 효력(제220조) · 기판력 → 하자는 준재심의 소(제461조)로만별소 무효확인 → 소의 이익 ✗ → 각하준재심: 제451조 ① 5호 유추 + ② 요건① 화해조서의 효력제220조 · 4294민상914확정판결과 같은 효력기판력 · 집행력 · 형성력화해 취지에 반하는 주장 ✗② 하자는 준재심으로78다1094 · 92다19033사기·착오로 취소 ✗준재심으로 취소되지 않는 한무효 주장 불가③ 결론: 각하설문 2강박 여부는 심리하지 않음별소는 소의 이익 없음무효확인의 소 각하
乙 측의 합의 종용(甲의 강박 주장)변론기일의 소송상 화해
2

사건의 순서

붉은 표시 = 결론을 정하는 사실
소 제기
甲이 乙에게 교통사고 손해배상 3천만 원 청구→ 같은 사고에 관한 소송계속 중의 일
乙의 사무실
주위 사람들이 「좋은 말로 할 때 합의하라」고 종용 → 甲이 1천만 원 합의조건 수락 약속→ 甲은 위해를 당할지 모른다는 생각에 약속 — 강박(민법 제110조) 주장의 사실관계
변론기일
乙 1천만 원 지급, 甲 소취하, 일체의 책임을 묻지 않기로 하는 소송상 화해 · 조서 기재→ 화해조서는 확정판결과 같은 효력(제220조)
화해 성립 뒤
甲이 강박을 이유로 화해조서 무효확인의 소 제기 설문 2→ 준재심(제461조)으로만 다툴 수 있다 → 별소는 소의 이익이 없어 각하
3

설문의 쟁점 구조

강박으로 성립하였다는 소송상 화해조서에 대하여 별소로 무효확인을 구할 수 있는가 10점

쟁점 ①화해조서의 효력

전제 사실소송상 화해가 조서에 기재되면 확정판결과 같은 효력 — 기판력 발생(제220조)
전제 사실재심으로 취소·변경되지 않는 한 화해 취지에 반하는 주장 불가(4294민상914)
물음강박을 이유로 취소할 수 있나→ 사법상 취소 ✗(78다1094)

쟁점 ②다투는 방법

전제 사실당연무효 사유가 없는 한 재심(준재심)의 소로만 효력을 다툼(99다67703)
전제 사실강박은 제451조 ① 5호 유추 — 화해 의사표시의 직접 원인이어야(78다1094)
물음별소 무효확인은→ 준재심·기판력 제도를 잠탈

쟁점 ③법원의 조치

전제 사실무효확인의 소는 소의 이익 결여 → 부적법
전제 사실강박 여부는 심리하지 않는다
물음결론은→ 소 각하
4

사실관계에 심어 둔 장치

a
화해를 법정 밖에서 약속한 뒤 변론기일에서 조서로 성립시켰다. 사법상 합의가 아니라 소송상 화해이므로 제220조의 효력이 생긴다는 점을 먼저 확인하게 한다.
b
甲이 「무효확인의 소」라는 별소를 택하게 했다. 기판력설에 따르면 준재심만 가능하다. 다투는 방법(소송형식)의 선택이 곧 결론(각하)이 된다.
c
배점이 10점이다. 화해조서의 효력 → 기판력설과 준재심 → 강박의 준재심사유(제5호 유추·제2항 요건) → 별소의 부적법 → 결론(각하) 순으로 쓴다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 강박으로 성립한 소송상 화해와 무효확인의 소 · 설문 2 (10점)

〔변리사 제61회(2024) 제1문〕 - 설문 2. 리딩판례

재판상 화해에 기판력을 인정하는 판례(기판력설)에 따라, 화해의 하자는 준재심으로만 다툴 수 있다는 판결들을 봅니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고(발췌 부분은 … 로 표시), 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

쟁점 ① · 기판력
화해조서는 재심 없이 못 뒤집는다
재판상 화해를 조서에 기재하면 확정판결과 동일한 효력이 있고 기판력이 생기므로, 재심의 소에 의하여 취소 또는 변경이 없는 한 당사자는 그 화해의 취지에 반하는 주장을 할 수 없다.
4294민상914 · 92다19033 가. · 제220조
쟁점 ② · 하자의 시정
사기·착오로 취소 ✗ — 준재심으로
소송상 화해는 소송행위로서 사법상 화해와 달리 사기나 착오를 이유로 취소할 수 없다. 형사상 처벌받을 타인의 행위는 화해 의사표시의 직접적 원인이 된 경우에만 준재심사유가 된다.
78다1094 · 제461조 · 제451조 ① 5호
대비 · 당연무효
당연무효면 기일지정신청
확정판결의 당연무효 사유와 같은 사유가 없는 한 재심의 소에 의하여만 효력을 다툴 수 있다. 당연무효 사유를 주장하며 기일지정신청을 하면 법원은 심리하여 무효사유가 없으면 소송종료선언을 한다.
99다67703
계보

판례의 흐름

기판력설의 흐름
1962
4294민상914
판례 변경 · 기판력설
1979
78다1094
사기·착오 취소 ✗ · 준재심 5호
1987
86다카2275
강행법규 위반도 무효 주장 ✗
1992
92다19033
준재심으로 취소 전엔 무효 주장 ✗
2000
99다67703
당연무효 → 기일지정신청
쟁점 ①·②

화해조서의 기판력과 준재심

민사소송법 제220조 · 제461조
리딩대법원 1979. 5. 15. 선고 78다1094 판결[소유권이전등기말소]
1. 소송상의 화해는 소송행위로서 사법상의 화해와는 달리 사기나 착오를 이유로 취소할 수는 없다. 2. 민사소송법 제422조 제1항 제5호 소정의 형사상 처벌 받을 타인의 행위로 인한 사유가 소송상의 화해에 대한 준재심사유로 될 수 있는 것은 그것이 당사자가 화해의 의사표시를 하게 된 직접적 원인이 된 경우에 한한다.
·원문 해설 법리 ❷가 인용한 판결이다. 강박도 사기·착오와 마찬가지로 민법상 취소 사유이므로 같은 논리가 적용된다.
·요지 2.는 원문 해설 법리 ❸의 「제451조 제1항 제5호(유추적용)」에 대응한다. 당시 조문 제422조는 현행 제451조다.
→甲이 주장하는 乙 측의 강박은 소송상 화해의 취소 사유가 되지 못하고, 형사상 처벌받을 행위로서 화해 의사표시의 직접적 원인이 된 경우에 준재심사유가 될 수 있을 뿐이다.
참조조문 민사소송법 제431조, 제422조 제1항 제5호(현행 제461조, 제451조 제1항 제5호) · 판결요지 전문
동지대법원 1992. 10. 27. 선고 92다19033 판결[소유권이전등기]
가. 제소전화해조서는 확정판결과 같은 효력이 있어 당사자 사이에 기판력이 생기는 것이므로 그 내용이 강행법규에 위반된다 할지라도 준재심절차에 의하여 취소되지 아니하는 한 그 화해가 통정한 허위표시로서 무효라는 취지의 주장은 할 수 없다. …
·원문 해설 법리 ❷가 78다1094와 함께 인용한 판결이다. 제소전화해에 관한 판결이지만 소송상 화해에도 같은 법리가 적용된다(86다카2275 요지 가.는 두 화해에 같다고 명시).
→의사표시의 하자(통정허위표시·강박)를 이유로 한 무효 주장은 준재심으로 화해가 취소되기 전에는 할 수 없다 → 甲의 무효확인 청구도 같다.
참조조문 가. 민사소송법 제206조(현행 제220조) · 참조판례 가. 대법원 1987. 10. 13. 선고 86다카2275 판결 등 · 판결요지 가. 발췌(생략은 … 표시)
최초대법원 1962. 2. 15. 선고 4294민상914 판결[광업권등록말소]
재판상의 화해를 조서에 기재한 때에는 그 조서는 확정판결과 동일한 효력이 있고 당사자간에 기판력이 생기는 것이므로 재심의 소에 의하여 취소 또는 변경이 없는 한, 당사자는 그 화해의 취지에 반하는 주장을 할 수 없다
·재판상 화해에 기판력을 인정한 판결로, 이유에서 종전 판례(4288민상229, 4290민상638)를 변경한다고 밝혔다. 99다67703은 이 판결을 전원합의체 판결로 참조한다(보강).
·원문 해설 각주가 말하는 「기판력설」의 출발점이다. 제한적 기판력설을 취하면 별소로 다투는 길이 열린다.
→甲과 乙의 화해조서에도 기판력이 생긴다 → 甲은 재심(준재심) 없이 「화해가 무효」라는 주장을 할 수 없다.
참조조문 민사소송법 제206조, 제422조, 제423조(구법) · 판결요지 전문
대비대법원 2000. 3. 10. 선고 99다67703 판결[소유권보존등기말소]
재판상의 화해를 조서에 기재한 때에는 그 조서는 확정판결과 동일한 효력이 있고 당사자간에 기판력이 생기는 것이므로 확정판결의 당연무효 사유와 같은 사유가 없는 한 재심의 소에 의하여만 효력을 다툴 수 있는 것이나, 당사자 일방이 화해조서의 당연무효 사유를 주장하며 기일지정신청을 한 때에는 법원으로서는 그 무효사유의 존재 여부를 가리기 위하여 기일을 지정하여 심리를 한 다음 무효사유가 존재한다고 인정되지 아니한 때에는 판결로써 소송종료선언을 하여야 한다.
·원문 해설 각주가 인용한 판결이다. 당연무효·부존재인 화해는 기일지정신청으로 다투고, 강박 같은 의사표시의 하자는 준재심사유로 판단한다.
→강박은 확정판결의 당연무효 사유가 아니다 → 기일지정신청도, 별소 무효확인도 아닌 준재심의 소로 다투어야 한다.
참조조문 민사소송법 제152조, 제206조, 제422조 · 참조판례 대법원 1962. 2. 15. 선고 4294민상914 전원합의체 판결 등 · 판결요지 전문
보충

화해조서의 효력과 준재심사유

무엇으로 다투나
·소송상 화해에는 기판력·집행력·형성력이 모두 인정되고, 창설적 효력에 의하여 종전 법률관계는 소멸하고 화해조항에 따른 새로운 법률관계가 형성된다(원문 해설 각주).
·화해조서의 하자는 확정판결의 하자와 같은 방식으로만 시정할 수 있고, 확정판결의 당연무효 사유에 해당하는 중대한 흠이 있을 때만 예외적으로 무효를 주장할 수 있다(원문 해설 각주).
·화해조서에 대한 준재심에서 실제로 문제될 수 있는 사유는 제451조 제1항 제2호·제3호와 제5호(유추적용) 정도다. 甲은 乙 측의 강박이 제5호에 해당함을 주장하여 준재심의 소를 제기하여야 한다.
·제5호를 유추하는 경우 같은 조 제2항에 따라 유죄판결 등의 확정 또는 증거부족 외의 이유로 그 확정재판을 할 수 없다는 요건도 필요하다(원문 해설 각주).
→甲의 화해조서 무효확인의 소는 준재심 절차와 기판력 제도를 잠탈하는 것이어서 소의 이익이 없으므로, 법원은 강박 여부를 심리하지 않고 소를 각하하여야 한다.
조문

함께 볼 규정

민사소송법 제220조화해, 청구의 포기ㆍ인낙조서의 효력 화해, 청구의 포기ㆍ인낙을 변론조서ㆍ변론준비기일조서에 적은 때에는 그 조서는 확정판결과 같은 효력을 가진다.
민사소송법 제461조준재심 제220조의 조서 또는 즉시항고로 불복할 수 있는 결정이나 명령이 확정된 경우에 제451조제1항에 규정된 사유가 있는 때에는 확정판결에 대한 제451조 내지 제460조의 규정에 준하여 재심을 제기할 수 있다.
민사소송법 제451조재심사유 ①다음 각호 가운데 어느 하나에 해당하면 확정된 종국판결에 대하여 재심의 소를 제기할 수 있다. … 5. 형사상 처벌을 받을 다른 사람의 행위로 말미암아 자백을 하였거나 판결에 영향을 미칠 공격 또는 방어방법의 제출에 방해를 받은 때 … ②제1항제4호 내지 제7호의 경우에는 처벌받을 행위에 대하여 유죄의 판결이나 과태료부과의 재판이 확정된 때 또는 증거부족 외의 이유로 유죄의 확정판결이나 과태료부과의 확정재판을 할 수 없을 때에만 재심의 소를 제기할 수 있다.
민법 제110조사기, 강박에 의한 의사표시 ①사기나 강박에 의한 의사표시는 취소할 수 있다.
조문은 국가법령정보센터 수록문 그대로이다(제451조는 제1항 본문·제5호와 제2항, 민법 제110조는 제1항만 발췌. 생략은 … 표시).
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 30. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
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〔변리사 제61회(2024) 제1문〕

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