설문 2 (6-17) · 설문 3 (6-6)
〔변리사 제62회(2025) 제3문〕
구상금 채무자 乙의 대물반환예약과 담보가등기
설문 1 ~ 3 (총 30점)(다음 각 물음은 독립적이다.)
문 제
배점 30점甲이 2014. 10. 9. 乙에 대한 구상금채권을 피보전채권으로 하여 丙 상대로 제2 대물반환예약이 사해행위라며 사해행위취소의 소를 제기했으나 甲 패소 판결이 선고되었다. 甲의 항소에 대해 항소심은 제2 대물반환예약은 제1 대물반환예약에 기한 분할 전 토지 지분에 관한 제1 담보가등기를 공유물분할에 따라 이 사건 토지에 관한 제2 담보가등기로 이전하기 위한 계약에 불과하여 사해행위가 아니라고 판단하였다. 甲의 상고에 대해 상고심은 제2 대물반환예약의 사해행위 요건 구비 여부는 최초 제1 대물반환예약 당시를 기준으로 판단하여야 하며 甲은 제2 대물반환예약의 취소를 구할 수 있다고 판단하여 환송 전 원심판결을 파기환송하였다. 甲은 2016. 11. 5. 환송 후 원심에서 제1 대물반환예약의 취소를 구하는 예비적 청구를 추가하였다. 그러나 환송 후 원심은 환송판결의 판단 기초가 된 사실관계를 그대로 인정하면서도 새로운 사실·증거를 채택하지 않은 채 환송 전 원심판결과 동일하게 제2 대물반환예약 자체로 乙의 공동담보가 더욱 부족하게 되었다고 볼 수 없다고 판단하여, 甲의 주위적 청구를 배척하고, 환송 후 추가한 제1 대물반환예약 취소의 예비적 청구는 제척기간 도과를 이유로 각하하였다. 이와 같은 환송 후 원심법원의 판단에 잘못이 없는지 검토하시오.
甲이 2014. 10. 9. 乙에 대한 구상금채권을 피보전채권으로 하여 丙 상대로 사해행위취소의 소(이하 ‘제1 사해행위취소소송’)를 제기하여 그 소장 부본이 2014. 10. 20. 丙에게 송달되었다. 甲은 2014. 11. 10. 다시 乙에 대한 대여금채권을 피보전채권으로 하여 丙 상대로 사해행위취소의 소(이하 ‘제2 사해행위취소소송’)를 제기하였다. 그 이후 丙은 2015. 1. 20. 제1·제2 사해행위취소소송에 대하여 각 준비서면을 각 제출하였다. 그리고 甲은 2015. 2. 15. 제2 사해행위취소소송에 대해서만 소취하서를 제출하였다. 甲이 제출한 소취하서의 법적 효과를 검토하시오.
참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제3편 소송의 개시와 소송요건 사례 6 중복소제기에 6-17로 실려 있습니다.
甲은 소송대리인 A를 선임하여 乙에 대한 구상금채권을 피보전채권으로 하여 丙을 상대로 사해행위취소의 소를 제기하였으나 2015. 10. 9. 패소하였고, 2015. 10. 23. 항소장을 제출하였다. 원심재판장은 2015. 10. 30. ‘이 명령을 송달받은 날로부터 7일 안에 인지대 및 송달료를 납부하라’는 내용의 보정명령을 발령하면서 이를 甲의 원심 소송대리인 A에게 송달하였을 뿐 甲에게는 송달하지 아니하였다. 법원은 甲이 원심에 제출한 소송대리인 위임장을 통해 A에게 상소제기에 관한 특별한 권한이 부여된 사실을 확인할 수 있었다. 그 이후 원심재판장은 2015. 12. 10. 甲이 위 기간 내에 인지를 보정하지 않았다는 이유로 항소장각하 명령을 하였다. 이와 같은 원심재판장의 판단에 잘못이 없는지 검토하시오.
참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제2편 당사자 사례 6 소송상 대리인에 6-6으로 실려 있습니다.
〔변리사 제62회(2025) 제3문〕 - 설문 1.
심급의 흐름과 날짜
시간 순(축척 아님)사건의 순서
붉은 표시 = 결론을 정하는 사실설문의 쟁점 구조
쟁점 ①환송판결의 기속력
쟁점 ②예비적 청구 각하
사실관계에 심어 둔 장치
〔변리사 제62회(2025) 제3문〕 - 설문 1. 리딩판례
쟁점별 핵심 법리
판례의 흐름
대물반환예약 → 1차 파기 → 환송 후 원심 → 재파기환송판결의 기속력과 예비적 청구
민사소송법 제436조 제2항 · 법원조직법 제8조[2] … 甲이 丙을 상대로 후행 대물반환예약이 사해행위에 해당한다며 취소를 구한 사안에서, 환송판결이 후행 대물반환예약의 사해행위 요건 구비 여부는 선행 대물반환예약 당시를 기준으로 판단하여야 한다고 하였는데도 환송 후 원심이 위 시점을 기준으로 판단하지 않은 것은 환송판결의 기속력에 반하여 위법하다고 한 사례
[이유 3.] 위 사실관계를 앞서 본 법리에 비추어 살펴보면, 환송 후 원심이 원고의 주위적 청구에 대하여 제2 대물반환예약의 사해행위 요건 구비 여부를 제1 대물반환예약 당시를 기준으로 판단하지 않은 것은 환송판결의 기속력에 반하는 것으로 위법하다. …
[이유 4.] 그러므로 나머지 상고이유 주장에 관한 판단을 생략한 채 원심판결을 모두 파기하고 사건을 다시 심리·판단하도록 원심법원에 환송하기로 하여 …
[2] 공유물분할 이후 당초 공유지분에 담보가등기를 설정한 공유자의 단독소유로 귀속된 부동산에 종전의 담보가등기를 대체하는 새로운 담보가등기를 설정하고 다른 공유자의 소유로 분할된 부동산에 전사된 담보가등기는 모두 말소한 경우에 담보권설정자에 대한 채권자가 채권자취소권을 행사할 때에는 공유물분할 자체가 불공정하게 이루어져 사해행위에 해당한다는 등 특별한 사정이 없는 한 공유물분할이 되어 단독소유로 된 부동산에 설정된 담보가등기 설정계약의 취소와 담보가등기의 말소를 구하는 방법으로 할 수 있다.
[3] 채권자취소권 행사에 있어 채권자가 취소원인을 알았다고 하기 위하여서는 단순히 채무자가 재산의 처분행위를 하였다는 사실을 아는 것만으로는 부족하고 구체적인 사해행위의 존재를 알고 나아가 채무자에게 사해의 의사가 있었다는 사실까지 알 것을 요하나, 나아가 채권자가 수익자나 전득자의 악의까지 알아야 하는 것은 아니다.