제6편 소송의 종료 - 사례 7 기판력의 객관적 범위

7-17. 사례 : 〔법무사 제25회(2019) 문 1〕 - 설문 2.
제6편 소송의 종료 - 사례 7 기판력의 객관적 범위
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설문 1 (2-17) · 설문 3 (2-9) · 설문 4 (6-5)
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기출 원문 · 전체본

〔법무사 제25회(2019) 문 1〕

문 1의 기본적 사실관계와 물음 네 개를 사례집 수록문 그대로 실었습니다. 물음마다 추가 사실관계가 붙어 있고 서로 무관합니다. 설문 2가 검토 대상이며 붉은 테두리로 표시했습니다.
제25회 법무사 제2차시험(2019) 민사소송법 문 1(법원행정처)
민사소송법
기본적 사실관계

甲의 乙에 대한 1억 원 대여금 청구

설문 1 ~ 4 (총 50점)
○甲, 乙에게 1억 원(이하 ‘이 사건 대여금’)을 대여하였다고 주장하며 2019. 2. 1. 乙 상대 반환청구의 소 제기.

위 사실관계를 전제로 아래 각 문항에 답하시오.(각 문항에서 추가로 제시되는 사실관계는 서로 무관하고, 견해의 대립이 있는 경우 대법원 판결의 다수의견에 따를 것)

문 1

문 제

배점 50점
1
10점설문 1 · 인영 시인 후 백지 날인 주장과 차용증의 진정성립

(위 기본적 사실관계에 추가하여) 이 사건 대여금 청구 소송의 제1회 변론기일에서 甲은 乙의 인장이 날인된 차용증(갑 제1호증)을 증거로 제출하였다. 이에 대하여 乙은 ‘차용증상의 인영이 자신의 것은 맞지만, 자신은 백지에 인장을 날인하여 주었을 뿐이고 누가 추후 그 내용을 기재하였는지는 모르겠다.’라고만 진술하고, 그 구체적인 경위 등에 관하여 추가로 설명하거나 증거를 제시하지 아니하였다. 이러한 경우 차용증(갑 제1호증)의 진정성립이 추정되는지 여부에 관하여 결론과 그 이유를 약술하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제5편 증거 사례 2 문서의 증거력에 2-17로 실려 있습니다.

2
검토 대상15점설문 2 · 배척된 투자금 채권 부존재 판단의 기판력 범위

(위 기본적 사실관계에 추가하여) 이 사건 대여금 청구 소송의 제1회 변론기일에서, 乙은 甲에 대하여 4,000만 원의 약정금 채권(이하 ‘약정금 채권’)과 1억 원의 투자금 반환 채권(이하 ‘투자금 채권’)을 가지고 있다고 주장하며, 위 두 채권을 자동채권으로 하여 甲의 이 사건 대여금 채권과 상계한다고 항변하였다. 법원은 변론을 종결한 후 甲의 대여금 청구 중 6,000만 원 부분만을 인용하는 판결을 선고하였는데, 그 판결문의 이유 부분에는 대여금 채권 1억 원이 존재한다고 인정한 다음, 乙의 상계항변에 대하여 ① 약정금 채권 4,000만 원을 자동채권으로 한 상계항변은 모두 받아들이고, ② 투자금 채권 1억 원을 자동채권으로 한 상계항변은 그 원인사실을 인정할 증거가 없다는 이유로 배척한다는 취지로 기재되어 있다. 甲과 乙이 모두 항소하지 아니하여 위 판결은 그대로 확정되었다. 위 확정 판결로 乙의 甲에 대한 투자금 채권이 부존재한다는 판단의 기판력이 발생한 금액 범위를 밝히고, 그 이유를 간략하게 설명하시오(이자 및 지연손해금은 고려하지 말 것).

3
10점설문 3 · 제소 전 사망자에 대한 판결과 상속인의 추완항소·수계신청

(위 기본적 사실관계에 추가하여) 제1심 법원은 소장 기재 주소지와 보정된 주민등록 주소지로 소장 부본을 송달하였으나 모두 이사불명으로 乙에게 송달되지 아니하자, 공시송달로 소장 부본·변론기일 통지서 등을 송달한 후 변론을 진행하고 원고 승소 판결을 하였으며, 제1심 판결 정본은 공시송달로 2019. 6. 1. 乙에게 송달되었다. 그런데 乙은 이 사건 대여금 청구의 소 제기 전인 2019. 1. 15. 이미 사망하였고, 乙의 상속인 丙은 2019. 7. 1. 제1심 판결에 대하여 추후보완 항소를 제기하면서 소송수계신청을 하였다. 丙의 추후보완 항소와 소송수계신청이 적법한지 여부에 관하여 결론과 그 이유를 약술하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제2편 당사자 사례 2 제소 전 사망자에 대한 소제기에 2-9로 실려 있습니다.

4
15점설문 4 · 채무자의 소송 계속 중 추심채권자의 추심금 청구의 소

(위 기본적 사실관계에 추가하여) 甲의 채권자인 丁은 甲에 대한 1억 원의 집행력 있는 약속어음 공정증서 채권에 기하여 甲의 이 사건 대여금 채권에 대한 채권압류 및 추심명령을 받았고, 위 명령은 2019. 5. 10. 乙에게 송달되었다. 甲이 乙을 상대로 제기한 이 사건 대여금 청구 소송이 계속되고 있는 상태에서, 丁은 2019. 5. 20. 乙을 상대로 추심금 지급을 구하는 별개의 소를 제기하였다. 丁이 제기한 추심금 지급의 소가 적법한지에 관하여 결론과 그 이유를 약술하시오.

참조 이 설문의 해설은 이 책에서 제3편 소송의 개시와 소송요건 사례 6 중복소제기에 6-5로 실려 있습니다.

출처: 제25회 법무사 제2차시험(2019) 민사소송법 문 1(법원행정처). 사실관계는 『민사소송법 사례형 기출문제집』 수록 요약형에 따랐고, 핵심 어구 표시와 문장 단위 줄나눔은 읽기 편하도록 덧붙였습니다. 설문 4는 출제 뒤 대법원 2025. 10. 23. 선고 2021다252977 전원합의체 판결로 결론이 달라졌습니다(리딩판례 참조).
사례형 · 복수 자동채권 상계와 기판력의 범위 · 설문 2 (15점)

〔법무사 제25회(2019) 문 1〕 - 설문 2.

수동채권
대여금 1억 원 인정
상계 ①
약정금 4,000만 원 인용
상계 ②
투자금 1억 원 배척
결론
기판력 6,000만 원
1

수동채권과 두 자동채권

막대 길이 = 금액 비례
대여금 채권 1억 원甲의 소구채권 = 수동채권법원이 존재 인정주문: 6,000만 원 인용약정금 채권乙의 자동채권 ① 4,000만 원상계항변 인용수동채권 4,000만 원 소멸투자금 채권乙의 자동채권 ② 1억 원원인사실 증거 없음상계항변 배척① 상계② 투자금 상계항변 — 배척(부존재)수동채권(대여금 1억 원)4,000만 원 — 약정금 상계로 소멸6,000만 원 — 잔액(주문 인용)투자금 채권 1억 원의 부존재 판단4,000만 원 — 기판력 없음6,000만 원 — 부존재 판단에 기판력① 제216조 ②2004다17207 [1] · 2016다46338 [4]상계 판단은 대항액 한도부존재 배척에도 적용판결이유 중 판단의 예외② 복수 자동채권2016다46338 [5]인용된 상계로 소멸한 부분은배척된 채권과 무관상한 = 상계 후 잔액③ 결론: 6,000만 원설문 2투자금 1억 원 중6,000만 원에만 기판력4,000만 원은 별소 가능
약정금 상계(인용)투자금 상계(배척)투자금 부존재 판단의 기판력 범위
2

사건의 순서

붉은 표시 = 결론을 정하는 사실
2019. 2. 1.
甲이 乙을 상대로 대여금 1억 원 반환청구의 소→ 이하 각 설문의 추가 사실관계는 서로 무관하다
제1회 변론기일
乙이 약정금 4,000만 원·투자금 1억 원을 자동채권으로 상계항변→ 자동채권 합계 1억 4,000만 원 — 수동채권 1억 원보다 많다
판결
대여금 1억 원 존재 인정 → 약정금 상계 인용(4,000만 원 소멸) → 투자금 상계 배척(증거 없음) → 6,000만 원 인용→ 소구채권을 인정한 뒤 상계 판단으로 나아간 판결이므로 제216조 제2항이 문제된다
확정
甲·乙 모두 항소하지 않아 확정 설문 2→ 투자금 채권 부존재 판단의 기판력은 상계를 마친 후 수동채권 잔액 6,000만 원 한도
3

설문의 쟁점 구조

투자금 채권 부존재 판단의 기판력이 발생한 금액 범위는 15점

쟁점 ①제216조 제2항

전제 사실판결이유 중 판단에는 기판력이 없는 것이 원칙, 상계 판단만 대항한 액수 한도로 예외
전제 사실자동채권이 인정되어 상계된 경우뿐 아니라 부존재로 배척된 경우에도 적용(원문 해설 각주 198)
물음투자금 부존재 판단에→ 기판력이 생긴다 — 문제는 범위

쟁점 ②대항한 액수의 뜻

전제 사실주장한 자동채권액이 아니라 실질적으로 상계 판단이 가능했던 액수(2016다46338 [4], 원문 해설 각주 197)
전제 사실반대채권이 소구채권보다 커도 같다(2016다46338 [4] 후단)
물음투자금은 얼마만큼 대항했나→ 약정금 상계 후 남은 6,000만 원

쟁점 ③복수 자동채권의 상한

전제 사실다른 반대채권으로 이미 상계된 부분은 배척된 채권의 판단과 무관(2016다46338 [5])
전제 사실상한은 상계를 마친 후 수동채권(원금)의 잔액
물음결론은→ 6,000만 원에 기판력, 4,000만 원은 없음
4

사실관계에 심어 둔 장치

a
판결이유에서 대여금 채권 1억 원의 「존재를 인정」하게 했다. 소구채권 자체를 부정해 기각한 판결이면 상계 판단이 없다(2016다46338 [3]). 존재를 인정해야 상계 판단의 기판력이 문제된다.
b
약정금 4,000만 원은 인용, 투자금 1억 원은 배척으로 나누었다. 복수 자동채권의 순차 상계 — 2016다46338 [5]를 그대로 옮긴 구조다.
c
투자금을 수동채권과 같은 1억 원으로 했다. 주장액 1억 원 전부에 기판력이 생긴다고 쓰기 쉽게 만든 함정이다. 상한은 잔액 6,000만 원이다.
d
「이자 및 지연손해금은 고려하지 말 것」이라고 했다. 요지 [5]의 「원금 잔액」 계산을 단순하게 해 준 것이다.
이해용 도해 · 풀이·결론은 담지 않음
리딩판례 · 복수 자동채권 상계와 기판력의 범위 · 설문 2 (15점)

〔법무사 제25회(2019) 문 1〕 - 설문 2. 리딩판례

배척된 반대채권의 부존재 판단에 생기는 기판력의 범위와 그 상한을 정한 판결을 봅니다. 요지는 법제처 국가법령정보센터 수록문을 그대로 옮겼고(발췌 부분은 … 로 표시), 굵은 글씨는 강조를 위해 덧붙였습니다.
리딩 = 답안에 반드시 인용최초 = 법리를 처음 세운 판결동지 = 같은 취지·보완 판시대비 = 반대 결론·다른 구성(구별용)
요약

쟁점별 핵심 법리

쟁점 ① · 제216조 제2항
배척된 반대채권에도 기판력
수동채권의 존재를 인정한 다음 상계항변으로 나아가 반대채권의 존재를 인정하지 않고 배척한 경우, 반대채권이 부존재한다는 판단에도 기판력이 생긴다. 그 범위는 법원이 반대채권을 인정하였더라면 대등액에서 소멸한다고 판단할 수 있었던 액수다.
2016다46338 [4]
쟁점 ② · 복수 반대채권
상한은 상계를 마친 후의 잔액
여러 반대채권 중 하나를 인정하여 수동채권 일부와 상계하고 나머지를 부존재로 배척한 경우, 배척된 반대채권들의 부존재 판단에 기판력이 생기는 전체 범위는 상계를 마친 후의 수동채권 잔액을 넘을 수 없다.
2016다46338 [5]
쟁점 ③ · 결론
6,000만 원 — 나머지 4,000만 원은 별소 가능
약정금 상계로 수동채권 1억 원 중 4,000만 원이 소멸하여 잔액은 6,000만 원이다. 투자금 채권 부존재 판단의 기판력은 6,000만 원 범위에서 생기고, 초과하는 4,000만 원 부분에는 생기지 않는다.
원문 해설 각주 199
쟁점 ②

복수 반대채권과 기판력의 상한

민사소송법 제216조 제2항
리딩대법원 2018. 8. 30. 선고 2016다46338, 46345 판결[부당이득금반환·부당이득금반환]
[4] 확정된 판결의 이유 부분의 논리구조상 법원이 당해 소송의 소송물인 수동채권의 전부 또는 일부의 존재를 인정하는 판단을 한 다음 피고의 상계항변에 대한 판단으로 나아가 피고가 주장한 반대채권(또는 자동채권, 이하 ‘반대채권’이라고만 한다)의 존재를 인정하지 않고 상계항변을 배척하는 판단을 한 경우에, 그와 같이 반대채권이 부존재한다는 판결이유 중의 판단의 기판력은 특별한 사정이 없는 한 ‘법원이 반대채권의 존재를 인정하였더라면 상계에 관한 실질적 판단으로 나아가 수동채권의 상계적상일까지의 원리금과 대등액에서 소멸하는 것으로 판단할 수 있었던 반대채권의 원리금 액수’의 범위에서 발생한다고 보아야 한다. 그리고 이러한 법리는 피고가 상계항변으로 주장하는 반대채권의 액수가 소송물로서 심판되는 소구채권의 액수보다 더 큰 경우에도 마찬가지로 적용된다.

[5] 피고가 상계항변으로 2개 이상의 반대채권(또는 자동채권, 이하 ‘반대채권’이라고만 한다)을 주장하였는데 법원이 그중 어느 하나의 반대채권의 존재를 인정하여 수동채권의 일부와 대등액에서 상계하는 판단을 하고, 나머지 반대채권들은 모두 부존재한다고 판단하여 그 부분 상계항변은 배척한 경우에, 수동채권 중 위와 같이 상계로 소멸하는 것으로 판단된 부분은 피고가 주장하는 반대채권들 중 그 존재가 인정되지 않은 채권들에 관한 분쟁이나 그에 관한 법원의 판단과는 관련이 없어 기판력의 관점에서 동일하게 취급할 수 없으므로, 그와 같이 반대채권들이 부존재한다는 판단에 대하여 기판력이 발생하는 전체 범위는 위와 같이 상계를 마친 후의 수동채권의 잔액을 초과할 수 없다고 보아야 한다. 그리고 이러한 법리는 피고가 주장하는 2개 이상의 반대채권의 원리금 액수의 합계가 법원이 인정하는 수동채권의 원리금 액수를 초과하는 경우에도 마찬가지로 적용된다. …
·원문 해설 법리 ❷가 인용한 판결이다. 요지 [5]가 이 문제의 결론을 정면으로 판시한다.
·요지 [5]의 생략 부분은 「상계를 마친 후의 수동채권의 잔액」이 원칙적으로 원금의 잔액을 뜻한다는 내용이다. 설문이 이자·지연손해금을 고려하지 말라고 한 것과 맞물린다.
→대여금 1억 원 중 약정금 상계로 4,000만 원이 소멸하여 잔액은 6,000만 원 → 투자금 채권 부존재 판단의 기판력은 6,000만 원을 넘지 못한다.
→투자금 1억 원 중 나머지 4,000만 원은 대항할 수동채권이 남아 있지 않아 실질적으로 판단될 수 없었으므로 기판력이 없고, 乙은 별소로 구할 수 있다.
참조조문 [4]·[5] 민사소송법 제216조, 민법 제492조, 제493조 · 참조판례 [4] 대법원 2004. 3. 26. 선고 2002다6043 판결 · 판결요지 [4] 전문, [5] 앞부분 발췌(요지 [1]~[3]·[6]~[8] 생략)
동지대법원 2005. 7. 22. 선고 2004다17207 판결[매매중도금]
[1] 민사소송법 제216조 제2항에서 판결 이유 중의 판단임에도 불구하고 상계 주장에 관한 법원의 판단에 기판력을 인정한 취지는, 만일 이에 대하여 기판력을 인정하지 않는다면, 원고의 청구권의 존부에 대한 분쟁이 나중에 다른 소송으로 제기되는 반대채권의 존부에 대한 분쟁으로 변형됨으로써 상계 주장의 상대방은 상계를 주장한 자가 그 반대채권을 이중으로 행사하는 것에 의하여 불이익을 입을 수 있게 될 뿐만 아니라 상계 주장에 대한 판단을 전제로 이루어진 원고의 청구권의 존부에 대한 전소의 판결이 결과적으로 무의미하게 될 우려가 있게 되므로, 이를 막기 위함이라고 보인다.
·제216조 제2항의 취지 — 반대채권의 이중 행사와 전소 판결의 무의미화를 막는다. 원문 해설 각주 196이 같은 취지를 설명한다.
→막아야 할 것은 乙이 투자금 채권을 다른 소송에서 다시 내세워 확정된 6,000만 원 인용 판결을 무의미하게 만드는 것이다 → 그 필요가 있는 범위가 잔액 6,000만 원이다.
참조조문 [1] 민사소송법 제216조, 민법 제492조, 제493조 · 판결요지 [1] 전문
보충

계산 순서

1억 원 − 4,000만 원 = 6,000만 원
·① 수동채권(대여금) 1억 원 존재 인정.
·② 약정금 4,000만 원 상계 인용 → 수동채권 잔액 6,000만 원. 주문(6,000만 원 인용)에는 제216조 제1항의 기판력, 약정금 채권의 존재·소멸 판단에는 같은 조 제2항의 기판력(원문 해설 각주 198).
·③ 투자금 1억 원 상계 배척 → 부존재 판단의 기판력은 잔액 6,000만 원 한도(제216조 제2항, 2016다46338 [5]).
·④ 투자금 중 나머지 4,000만 원 → 기판력 없음, 별소로 구할 수 있다(원문 해설 적용 ③·각주 199).
→투자금 채권이 부존재한다는 판단의 기판력은 6,000만 원 범위에서 생기고, 초과하는 4,000만 원 부분에는 생기지 않는다.
조문

함께 볼 규정

민사소송법 제216조기판력의 객관적 범위 ①확정판결(確定判決)은 주문에 포함된 것에 한하여 기판력(旣判力)을 가진다. ②상계를 주장한 청구가 성립되는지 아닌지의 판단은 상계하자고 대항한 액수에 한하여 기판력을 가진다.
민법 제492조상계의 요건 ①쌍방이 서로 같은 종류를 목적으로 한 채무를 부담한 경우에 그 쌍방의 채무의 이행기가 도래한 때에는 각 채무자는 대등액에 관하여 상계할 수 있다. 그러나 채무의 성질이 상계를 허용하지 아니할 때에는 그러하지 아니하다.
조문은 국가법령정보센터 수록문 그대로이다(민법 제492조는 제1항만 발췌).
출처: 법제처 국가법령정보센터 판례 DB(2026. 9. 29. 조회). 사건번호·선고일·요지는 수록문과 대조했으며, 「사안과의 연결」은 이해를 돕기 위한 정리이지 정답 풀이가 아니다.
문제 단위 보기 · 같은 문제의 설문과 판례

〔법무사 제25회(2019) 문 1〕

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