리딩대법원 2014. 12. 24. 선고 2012다73158 판결[건물등철거등[건물양도가 사해행위로서 취소된 경우 법정지상권 취득에 관한 사건]]
[1] 동일인의 소유에 속하고 있던 토지와 지상 건물이 매매 등으로 인하여 소유자가 다르게 된 경우에 건물을 철거한다는 특약이 없는 한 건물소유자는 건물의 소유를 위한 관습상 법정지상권을 취득한다. 그런데 민법 제406조의 채권자취소권의 행사로 인한 사해행위의 취소와 일탈재산의 원상회복은 채권자와 수익자 또는 전득자에 대한 관계에 있어서만 효력이 발생할 뿐이고 채무자가 직접 권리를 취득하는 것이 아니므로, 토지와 지상 건물이 함께 양도되었다가 채권자취소권의 행사에 따라 그중 건물에 관하여만 양도가 취소되고 수익자와 전득자 명의의 소유권이전등기가 말소되었다고 하더라도, 이는 관습상 법정지상권의 성립요건인 ‘동일인의 소유에 속하고 있던 토지와 지상 건물이 매매 등으로 인하여 소유자가 다르게 된 경우’에 해당한다고 할 수 없다. [2] 저당권설정 당시 동일인의 소유에 속하고 있던 토지와 지상 건물이 경매로 인하여 소유자가 다르게 된 경우에 건물소유자는 건물의 소유를 위한 민법 제366조의 법정지상권을 취득한다. 그리고 건물 소유를 위하여 법정지상권을 취득한 사람으로부터 경매에 의하여 건물의 소유권을 이전받은 매수인은 매수 후 건물을 철거한다는 등의 매각조건하에서 경매되는 경우 등 특별한 사정이 없는 한 건물의 매수취득과 함께 위 지상권도 당연히 취득하는데, 이러한 법리는 사해행위의 수익자 또는 전득자가 건물의 소유자로서 법정지상권을 취득한 후 채무자와 수익자 사이에 행하여진 건물의 양도에 대한 채권자취소권의 행사에 따라 수익자와 전득자 명의의 소유권이전등기가 말소된 다음 경매절차에서 건물이 매각되는 경우에도 마찬가지로 적용된다.
·법정지상권의 취득자는 토지의 매수대금이 완납되어 소유권이 이전되는 때의 건물 소유자이고, 그 뒤 건물이 다시 양도되면 법정지상권도 종된 권리로서 건물 소유권의 이전에 수반한다는 취지를 밝힌 판결이다.
·경매에 의한 건물 소유권의 취득은 법률의 규정에 의한 취득이므로 지상권이전등기 없이도 효력이 생긴다.
→丙이 강제경매에서 Y건물을 매수하여 대금을 완납하였다면 법정지상권도 등기 없이 함께 취득한다.
→따라서 丙은 신의칙을 원용할 필요 없이 지상권 자체를 점유권원으로 주장하여 乙의 철거청구를 배척한다.
→지상권자가 된 이상 토지사용료는 부당이득이 아니라 제366조 단서의 지료가 되고 그 액수는 법원이 정한다.
참조조문 [1] 민법 제279조, 제406조 제1항 / [2] 민법 제100조 제2항, 제366조, 제406조 제1항 · 참조판례 [1] 대법원 1997. 1. 21. 선고 96다40080 판결, 대법원 2000. 12. 8. 선고 98두11458 판결 / [2] 대법원 2011. 1. 13. 선고 2010다67159 판결, 대법원 2013. 9. 12. 선고 2013다43345 판결
대비대법원 1985. 4. 9. 선고 84다카1131 판결[건물철거등]
(다수의견) 법정지상권을 가진 건물소유자로부터 건물을 양수하면서 법정지상권까지 양도받기로 한 자는 채권자대위의 법리에 따라 전건물소유자 및 대지소유자에 대하여 차례로 지상권의 설정등기 및 이전등기절차이행을 구할 수 있다 할 것이므로 이러한 법정지상권을 취득할 지위에 있는 자에 대하여 대지소유자가 소유권에 기하여 건물철거를 구함은 지상권의 부담을 용인하고 그 설정등기절차를 이행할 의무있는 자가 그 권리자를 상대로 한 청구라 할 것이어서 신의성실의 원칙상 허용될 수 없다. (소수의견) 토지소유자로서는 법정지상권을 가진 건물소유자로부터 건물을 양수하였을 뿐 아직 법정지상권을 취득하지 못하고 있는 건물양수인에 대하여 법정지상권의 승계취득에 협력할 의무를 부담하지 않고 있으며 그 의무는 법정지상권자에게 있을 뿐이므로 의무없는 토지소유자에게 그 승계취득에 관한 건물양수인의 이익을 배려하라고 요구할 수는 없고 이를 배려하지 아니한 행위를 형평에 어긋나거나 신뢰를 저버린 것이라 나무랄 수는 없어 대지소유자가 건물양수인에 대하여 하는 소유권에 기한 건물철거청구를 획일적으로 신의칙위반이라고 배척할 수는 없으며 건물양수인은 앞으로 법정지상권을 유효하게 취득함으로써 건물을 보호받을 수 있는 법적 수단을 가진 자이므로 이런 법적 수단을 갖춘 경우에만 토지소유자의 토지용익권에 우선할 수 있고 그렇지 않는한 토지소유자의 철거청구에 대항할 수 없다고 보는 것이 토지이용관계의 조정상 공평하고 합리적인 해석이며, 또 현행 부동산공시제도의 원칙에도 합당하다.
·법정지상권을 가진 건물소유자로부터 건물을 양수하면서 법정지상권까지 양도받기로 한 자는 채권자대위의 법리에 따라 차례로 지상권의 설정등기 및 이전등기절차 이행을 구할 수 있고, 그러한 지위에 있는 자에 대한 대지소유자의 철거청구는 신의성실의 원칙상 허용될 수 없다고 하였다.
→매매로 취득한 경우(설문 1)의 결론이다. 丙은 지상권자가 아니라 「취득할 지위」에 있는 자에 그친다.
→결론은 같아도 근거가 다르다는 점을 나란히 적어야 「차이를 논하라」는 물음에 답한 것이 된다.
참조조문 민법 제2조,제366조 · 참조판례 대법원 1982.10.12. 선고 80다2667 판결(폐기)
대비대법원 1995. 9. 15. 선고 94다61144 판결[지료등]
가. 타인 소유의 토지 위에 소재하는 건물의 소유자가 법률상 원인 없이 토지를 점유함으로 인하여 토지의 소유자에게 반환하여야 할 토지의 차임에 상당하는 부당이득 금액을 산정하는 경우에, 특별한 사정이 없는 한 토지 위에 건물이 소재함으로써 토지의 사용권이 제한을 받는 사정은 참작할 필요가 없다. 나. 법정지상권자가 지급할 지료를 정함에 있어서 법정지상권 설정 당시의 제반 사정을 참작하여야 하나, 법정지상권이 설정된 건물이 건립되어 있음으로 인하여 토지의 소유권이 제한을 받는 사정은 참작ㆍ평가하여서는 안된다. 다. 법정지상권이 있는 건물의 양수인으로서 장차 법정지상권을 취득할 지위에 있어 대지소유자의 건물철거나 대지인도 청구를 거부할 수 있는 지위에 있는 자라고 할지라도, 그 대지의 점거사용으로 얻은 실질적 이득은 이로 인하여 대지소유자에게 손해를 끼치는 한에 있어서는 부당이득으로서 이를 대지소유자에게 반환할 의무가 있다.
·건물의 양수인이 지상권이전등기를 마치지 않아 지상권자가 아니더라도 그 부지를 점유하는 이상 차임 상당액을 부당이득으로 반환할 의무가 있다는 취지를 밝힌 판결이다.
→매매의 경우 사용료의 성질은 부당이득이다.
→경매의 경우에는 지상권자가 되므로 제366조 단서의 지료가 된다 — 이것이 두 번째 차이다.
참조조문 가.나.다. 민법 제741조 / 나.다. 민법 제366조 · 참조판례 가. 대법원 1962. 5. 31. 선고 62다80 판결(집10②민,401), 1992. 6. 23. 선고 91다40177 판결 / 나. 대법원 1966. 9. 6. 선고 65다2587 판결(집14(3),민4), 1975. 12. 23. 선고 75다2066 판결, 1989. 8. 8. 선고 88다카18504 판결 / 다. 대법원 1988. 10. 24. 선고 87다카1604 판결, 1992. 4. 10. 선고 91다45356 판결